用專利常識解決技術(shù)保密協(xié)議糾紛案例分析
基本案情：巨額違約金訴辯原告某圓新材料科技有限公司（以下簡稱“某圓公司”）主營業(yè)務(wù)為石墨材料產(chǎn)品加工，被告某晶新材料有限責任公司（以下簡稱“某晶公司”）主營業(yè)務(wù)為非金屬礦物制品業(yè)。2021年9月15日，某晶公司負責人到某圓公司考察，提供自己設(shè)計的產(chǎn)品圖紙（含形狀、尺寸和型號），委托某圓公司生產(chǎn)一批石墨爐管錐套及石墨半圓舟產(chǎn)品。某圓公司交貨后，某晶公司10月5日再次委托其生產(chǎn)了一批產(chǎn)品。當時某晶公司正在進行石墨材料環(huán)保產(chǎn)品研發(fā)，定做產(chǎn)品數(shù)量少批次多。為技術(shù)保密和長期合作需要，某晶公司負責人于2021年10月21日再次來到某圓公司要求簽訂保密協(xié)議，以望長期合作。雙方遂簽訂《保密協(xié)議》，約定“甲方（某晶公司）委托乙方（某圓公司）生產(chǎn)制造爐管錐套及半圓舟，乙方必須為甲方保密，不能為同類廠家做甲方相同或相似參數(shù)的石墨異型件。如發(fā)現(xiàn)乙方泄露技術(shù)參數(shù)，必須負法律責任并承擔違約賠償款壹仟萬元整。甲方不得在任何廠家定做生產(chǎn)制造爐管錐套及半圓舟，一經(jīng)發(fā)現(xiàn)，甲方必須負法律責任并承擔違約賠償款壹仟萬元整。此協(xié)議長期有效?！苯刂?022年5月，某晶公司先后8次委托某圓公司定做產(chǎn)品，雙方先后共簽訂了8份銷售合同，此后未再向某圓公司定做產(chǎn)品。2022年11月，某圓公司提起訴訟，要求某晶公司支付違約金1000萬元和合同尾款18萬元及利息，并提出解除雙方合同關(guān)系等。本文僅圍繞1000萬違約金的訴辯和審理部分展開探討。一審《保密協(xié)議》無效，駁回違約金訴求一審開庭審理前，某晶公司提交了專利申請受理通知書及專利證書，以本案為知識產(chǎn)權(quán)案件為由提起了管轄權(quán)異議，但被裁定本案爭議沒有涉及技術(shù)及侵權(quán)，不是知識產(chǎn)權(quán)案件而被駁回。某圓公司為支持1000萬元違約金主張，提供了第三方某遠公司廠內(nèi)有案涉保密產(chǎn)品的圖片和申請一審法院從稅務(wù)部門調(diào)取的2022年9月22日第三方某遠公司開具給某晶公司的發(fā)票，證明某晶公司違反《保密協(xié)議》“不得在任何第三方廠家定做相同產(chǎn)品”的約定。另某圓公司還提供了自己為保證完成生產(chǎn)定做任務(wù)而于《保密協(xié)議》簽訂后新采購的300余萬元的數(shù)控機床設(shè)備的發(fā)票和采購600多萬元的石墨棒原材料發(fā)票，以證明自己為履約產(chǎn)生投入。某晶公司提供了某圓公司后面批次生產(chǎn)的產(chǎn)品有不合格產(chǎn)品的圖片及通話錄音，以證明自己拖欠尾款和不再下單定做產(chǎn)品的原因；提供了2022年7月實用新型專利申請受理通知書和專利證書，以證明保密協(xié)議的技術(shù)秘密已公開，此為無須保密的理由；還提供了與某圓公司合作之前已與第三方某遠公司開展過定做合作的訂單，以證明某圓公司提供的第三方某遠公司開具給自己的發(fā)票是雙方以前合作期間的定做加工業(yè)務(wù)遲延開具的發(fā)票，不存在違約行為。某晶公司答辯認為《保密協(xié)議》應認定無效，保密系承攬人的法定義務(wù)，無需約定，定作人無須承擔對應負擔義務(wù)。對于原告某圓公司提供的購買機器設(shè)備和原產(chǎn)料的發(fā)票及實物圖片證據(jù)，一審審理認為與本案不具有關(guān)聯(lián)性不予采信；對某圓公司提供的第三方某遠公司廠內(nèi)有案涉保密產(chǎn)品的圖片真實性不予認可；對該院從稅務(wù)部門調(diào)取的2022年9月22日第三方某遠公司開具給被告某晶公司的稅務(wù)發(fā)票，認為開票時間與定做業(yè)務(wù)發(fā)生的時間出現(xiàn)不一致是常態(tài)，鑒于被告某晶公司提供了相反證據(jù)而不予采信。對于某晶公司提供的專利申請受理通知書和專利證書等，一審審理認為與本案無關(guān)聯(lián)不予采信。一審審理還查明原被告之間一年來交易總額只有140余萬；《保密協(xié)議》簽訂后，某圓公司生產(chǎn)的產(chǎn)品不斷漲價，一年內(nèi)漲幅超過200%。雙方一年交易總額為140余萬元，而違約金約定卻高達1000萬元。一審概括案件爭議焦點主要為兩個：一是雙方的法律關(guān)系，二是《保密協(xié)議》的效力。對于焦點一，一審法院認為本案立案案由雖為買賣合同，但結(jié)合案情，被告某晶公司與原告某圓公司簽訂的《銷售合同》系一次一簽，每次產(chǎn)品數(shù)量規(guī)格型號也不完全相同，認為雙方法律關(guān)系符合《中華人民共和國民法典》第七百七十二條規(guī)定，屬于承攬合同關(guān)系。某圓公司每次都完成了某晶公司的訂單任務(wù)。某圓公司原有的機械設(shè)備已足以適應生產(chǎn)需要，被告亦未要求原告升級和添置設(shè)備等?！侗Ｃ軈f(xié)議》簽訂后，某圓公司有充分的時間準備原材料，某晶公司每次定做的數(shù)量也不多，故原告添置資產(chǎn)和原材料系其自愿行為。雙方簽訂的8份《銷售合同》除有尾款爭議的外，均已交貨履行完畢，因此被告某晶公司不承擔締約過失責任。對于焦點二，一審法院認為《保密協(xié)議》是雙方合作意愿，鑒于雙方是承攬合同法律關(guān)系，承攬方為定做方保密是法定義務(wù)，定做方有解除定做承攬合同的權(quán)利。另《保密協(xié)議》違反了法律行政法規(guī)的強制性規(guī)定（限制經(jīng)濟自由行為類型），應屬于無效協(xié)議。綜上，一審判決駁回了1000萬元的違約金請求，支持了18萬元尾款請求。二審被上訴人主張產(chǎn)品申請專利技術(shù)已公開，上訴人撤回起訴一審判決后，原告某圓公司（上訴人）對判決《保密協(xié)議》無效，駁回1000萬元違約金請求的判決不服，認為系事實認定錯誤、法律適用錯誤提起上訴。其理由一是《保密協(xié)議》系雙方真實意思表示，且已實際履行，不違反法律行政法規(guī)的強制性規(guī)定，該協(xié)議合法有效；一審判決將該協(xié)議納入經(jīng)濟法范疇進行評價法律適用錯誤，且未列明協(xié)議所違反的具體法律行政法規(guī)條文，沒有法律依據(jù)。二是被告某晶公司（被上訴人）在2022年5月終止向自己定做產(chǎn)品后，多次向案外人定制同型號產(chǎn)品，明顯違反《保密協(xié)議》的約定，應當按保密協(xié)議承擔違約責任支付1000萬元違約金。被上訴人某晶公司答辯認為，即使《保密協(xié)議》是雙方真實意思表示、合法有效，但是合作意向協(xié)議屬于從合同，主合同系定做承攬合同。而被上訴人某晶公司定做的產(chǎn)品屬于研發(fā)中試產(chǎn)品，數(shù)量小批次多，每一批次技術(shù)參數(shù)規(guī)格都不一樣，要求保密的技術(shù)秘密也在變化。因上訴人某圓公司后面生產(chǎn)的產(chǎn)品中殘次品越來越多，并稱產(chǎn)品參數(shù)總是變化而拒絕更換、重做不合格產(chǎn)品，被上訴人某晶公司因此終止向上訴人某圓公司下單定做產(chǎn)品，沒有再簽新的定做承攬主合同，除有尾款爭議的合同雙方已無新的定做承攬合同關(guān)系。根據(jù)《中華人民共和國民法典》第五百零一條規(guī)定，當事人在訂立合同過程中知悉的商業(yè)秘密或者其他應當保密的信息，無論合同是否成立，不得泄露或者不正當?shù)厥褂?；第五百零九條規(guī)定，當事人應當遵循誠信原則，根據(jù)合同的性質(zhì)、目的和交易習慣履行通知、協(xié)助、保密等義務(wù)；第五百五十八條規(guī)定，債權(quán)債務(wù)終止后，當事人應當遵循誠信等原則，根據(jù)交易習慣履行通知、協(xié)助、保密、舊物回收等義務(wù)。可見，上訴人某圓公司承擔保密義務(wù)是法定的后合同義務(wù)。雙方主合同義務(wù)終止后，被上訴人某晶公司基于自主經(jīng)營權(quán)當然有權(quán)委托第三方加工生產(chǎn)產(chǎn)品。二審法院從維護雙方利益，促進民營經(jīng)濟發(fā)展，實現(xiàn)“三個效果”統(tǒng)一的立場，建議雙方相互溝通，積極參與調(diào)解。二審調(diào)解階段，上訴人某圓公司始終認為《保密協(xié)議》合法有效，被上訴人某晶公司與其簽訂《保密協(xié)議》后不能向第三方定做產(chǎn)品，否則就是違約，應賠1000萬元違約金。被上訴人某晶公司在二審調(diào)解時再次提出案涉產(chǎn)品已于2022年7月向國家申請實用新型專利，其技術(shù)方案已公開，不再需要上訴人某圓公司承擔保密義務(wù)；雙方2021年10月21日簽訂的《保密協(xié)議》隨著被上訴人某晶公司2022年5月以后不再向上訴人定做有新的技術(shù)參數(shù)的產(chǎn)品而失去效力。上訴人某圓公司在調(diào)解過程中求證、咨詢、了解專利制度常識后，于2023年11月21日向二審審判庭申請撤回起訴。被上訴人某晶公司同意對方撤回起訴，并愿意支付對方合同尾款，只要上訴人某圓公司生產(chǎn)的產(chǎn)品能滿足技術(shù)參數(shù)、質(zhì)量合格，愿意繼續(xù)合作定做產(chǎn)品。二審法院裁定撤銷一審判決，同意上訴人某圓公司撤回起訴，一、二審案件受理費均減半收取，為某圓公司節(jié)約訴訟費8萬余元。原告某圓公司服判息訴，雙方爭議案結(jié)事了。二審審理化干戈為玉帛，為雙方重新合作、積極開拓業(yè)務(wù)創(chuàng)造了條件，為服務(wù)民營經(jīng)濟發(fā)展保駕護航。（作者：朱與墨、李丹姍，湖南天地人律師事務(wù)所）【責任編輯：宋安勇】
發(fā)表時間：2025-02-17 10:57:22

企業(yè)數(shù)據(jù)資產(chǎn)化應用解析
在數(shù)字化快速發(fā)展的過程中，數(shù)據(jù)資產(chǎn)已逐步占領(lǐng)企業(yè)核心競爭力的高地。它深刻影響著企業(yè)的戰(zhàn)略藍圖，助力企業(yè)在復雜多變的市場環(huán)境中作出有效決策，幫助企業(yè)精準定位目標客戶，優(yōu)化運營策略，分析預警風險，為企業(yè)保駕護航。同時，數(shù)據(jù)資產(chǎn)本身就蘊藏著難以估量的經(jīng)濟價值，若開發(fā)、利用得好，可以轉(zhuǎn)化為推動企業(yè)持續(xù)發(fā)展的不竭動力。本文旨在解析數(shù)據(jù)資產(chǎn)化的廣闊圖景，深入探討如何通過技術(shù)創(chuàng)新提升數(shù)據(jù)處理能力，構(gòu)建高效的數(shù)據(jù)管理體系；如何借助數(shù)據(jù)分析洞察市場趨勢，優(yōu)化資源配置；如何在確保遵守法規(guī)的前提下，探索數(shù)據(jù)資產(chǎn)的金融化應用，為企業(yè)開辟融資渠道，優(yōu)化資本結(jié)構(gòu)，推動長久發(fā)展。一、政策法規(guī)出臺：驅(qū)動和支撐數(shù)據(jù)資產(chǎn)化在數(shù)字化時代下，數(shù)據(jù)的作用越發(fā)凸顯。2019年《中共中央關(guān)于堅持和完善中國特色社會主義制度推進國家治理體系和治理能力現(xiàn)代化若干重大問題的決定》將數(shù)據(jù)作為了數(shù)字經(jīng)濟時代的核心生產(chǎn)要素之一，數(shù)據(jù)資產(chǎn)化已經(jīng)成為重要的發(fā)展趨勢。作為新興生產(chǎn)力，如何界定數(shù)據(jù)權(quán)屬、規(guī)范數(shù)據(jù)交易、發(fā)揮數(shù)據(jù)經(jīng)濟價值成為急需解決的問題。我國高度重視數(shù)據(jù)作用，鼓勵市場主體開拓創(chuàng)新，規(guī)范和促進數(shù)據(jù)資產(chǎn)的發(fā)展。2022年12月，《關(guān)于構(gòu)建數(shù)據(jù)基礎(chǔ)制度更好發(fā)揮數(shù)據(jù)要素作用的意見》（以下簡稱“數(shù)據(jù)二十條”）發(fā)布，為數(shù)據(jù)確權(quán)定下基調(diào)，提出建立數(shù)據(jù)資源持有權(quán)、數(shù)據(jù)加工使用權(quán)、數(shù)據(jù)產(chǎn)品經(jīng)營權(quán)等分置的數(shù)據(jù)產(chǎn)權(quán)運行機制。2023年10月1日，《數(shù)據(jù)資產(chǎn)評估指導意見》正式實施，提出了評估數(shù)據(jù)資產(chǎn)的原則、考慮因素、數(shù)據(jù)質(zhì)量評價方法、適用不同評估方法的數(shù)據(jù)特點等，為數(shù)據(jù)資產(chǎn)價值評估提供了指引。2024年1月1日，《企業(yè)數(shù)據(jù)資源相關(guān)會計處理暫行規(guī)定》（以下簡稱《暫行規(guī)定》）正式施行，明確了數(shù)據(jù)資源相關(guān)會計處理的具體要求?；诖?，從數(shù)據(jù)權(quán)屬界定，到數(shù)據(jù)價值評估，再到數(shù)據(jù)資產(chǎn)會計處理，上述規(guī)范性文件共同為數(shù)據(jù)資產(chǎn)入表提供了政策依據(jù)。二、數(shù)據(jù)資產(chǎn)入表：資產(chǎn)化的實踐進展數(shù)據(jù)資產(chǎn)入表是指將數(shù)據(jù)資產(chǎn)按照會計準則確認為無形資產(chǎn)或存貨等資產(chǎn)項目，并在企業(yè)的資產(chǎn)負債表上體現(xiàn)，從而影響企業(yè)的資產(chǎn)負債率、資產(chǎn)質(zhì)量、資產(chǎn)結(jié)構(gòu)等指標。根據(jù)相關(guān)報道，截至2024年一季度，已有23家上市公司在資產(chǎn)負債表中披露了“數(shù)據(jù)資源”的金額，涉及總金額14.77億元。這表明數(shù)據(jù)資產(chǎn)入表已經(jīng)從政策層面走向?qū)嶋H操作，企業(yè)開始認識到數(shù)據(jù)資產(chǎn)的價值，并在財務(wù)報表中體現(xiàn)。數(shù)據(jù)資產(chǎn)入表涉及數(shù)據(jù)資產(chǎn)的識別、評估以及會計處理等多個環(huán)節(jié)，隨著《數(shù)據(jù)資產(chǎn)評估指導意見》與《暫行規(guī)定》的實施，數(shù)據(jù)資產(chǎn)入表已成為現(xiàn)實，為企業(yè)提供了新的資產(chǎn)評估和管理方式。作為新課題，數(shù)據(jù)資產(chǎn)入表仍需在實踐中探索，如數(shù)據(jù)戰(zhàn)略、數(shù)據(jù)權(quán)益的歸屬、內(nèi)部管理架構(gòu)、制度、管理流程等問題均影響數(shù)據(jù)資產(chǎn)是否可以入表、是否有必要入表。筆者認為，現(xiàn)階段可考慮分批實踐，將數(shù)據(jù)作為長期發(fā)展戰(zhàn)略的數(shù)據(jù)驅(qū)動型企業(yè)應起到適當示范作用，在實踐中發(fā)現(xiàn)的現(xiàn)實問題也將促進我國數(shù)據(jù)資產(chǎn)保護的立法進程，鼓勵中小企業(yè)邁出第一步。在數(shù)據(jù)資產(chǎn)入表過程中，企業(yè)需要對數(shù)據(jù)資產(chǎn)進行法律盡職調(diào)查，確保數(shù)據(jù)來源、數(shù)據(jù)內(nèi)容以及數(shù)據(jù)處理過程的合法性。此外，數(shù)據(jù)資產(chǎn)的管理和經(jīng)營活動必須符合相關(guān)法律法規(guī)的要求，以確保數(shù)據(jù)資產(chǎn)的合法性和有效性。數(shù)據(jù)資產(chǎn)入表后，企業(yè)不應僅滿足于資產(chǎn)負債表中的數(shù)字，而是要充分發(fā)揮數(shù)據(jù)資產(chǎn)在融資、交易領(lǐng)域的金融價值。三、數(shù)據(jù)資產(chǎn)盡職調(diào)查：資產(chǎn)評估的新課題隨著《數(shù)據(jù)資產(chǎn)評估指導意見》和《暫行規(guī)定》的正式施行，數(shù)據(jù)資產(chǎn)的管理和會計處理成為企業(yè)必須面對的新課題。數(shù)據(jù)資產(chǎn)的管理、確權(quán)、流通交易以及評估等問題，迫切需要系統(tǒng)性解決方案和專業(yè)法律指導。然而，數(shù)據(jù)資產(chǎn)的管理和利用也面臨著諸多挑戰(zhàn)，特別是在數(shù)據(jù)資產(chǎn)入表這一新興領(lǐng)域，企業(yè)需要遵循嚴格的法律法規(guī)和會計準則。2022年12月出臺的“數(shù)據(jù)二十條”為數(shù)據(jù)產(chǎn)權(quán)制度的構(gòu)建奠定了基礎(chǔ)，隨后《暫行規(guī)定》的實施，為企業(yè)數(shù)據(jù)資源的會計處理提供了明確的指導，使得數(shù)據(jù)資產(chǎn)入表成為可能。這些政策性文件的出臺，標志著數(shù)據(jù)資產(chǎn)的管理和利用進入了新階段。然而，數(shù)據(jù)資產(chǎn)與其他有形、無形資產(chǎn)不同，數(shù)據(jù)資產(chǎn)入表涉及數(shù)據(jù)資產(chǎn)的識別、評估、確權(quán)等多個方面，操作難度和不確定性均有所增加，企業(yè)需要進行深入的法律盡職調(diào)查。四、數(shù)據(jù)資產(chǎn)的金融市場價值：資本運作的新機遇數(shù)據(jù)資產(chǎn)的價值不僅體現(xiàn)在企業(yè)內(nèi)部運營中，更在金融市場上展現(xiàn)出巨大潛力。金融機構(gòu)開始探索數(shù)據(jù)資產(chǎn)的金融屬性，如數(shù)據(jù)資產(chǎn)增信貸款、數(shù)據(jù)資產(chǎn)抵質(zhì)押融資等。數(shù)據(jù)資產(chǎn)質(zhì)押融資是指企業(yè)以合法擁有的數(shù)據(jù)資產(chǎn)作為質(zhì)押物向金融機構(gòu)申請貸款的一種融資方式，為企業(yè)提供了資本化運作的新途徑，對融資企業(yè)和金融機構(gòu)都具有明顯的吸引力。對融資企業(yè)而言，它拓寬了融資渠道，提升了經(jīng)營效益；對金融機構(gòu)而言，它拓展了業(yè)務(wù)領(lǐng)域，落實了國家戰(zhàn)略，并有助于風險分散與控制。需要注意的是，數(shù)據(jù)資產(chǎn)在金融市場的價值評估是一個復雜的過程，涉及數(shù)據(jù)資產(chǎn)的識別、價值評估以及市場接受度等多個因素。數(shù)據(jù)資產(chǎn)質(zhì)押融資的操作流程也較為復雜，包括準備工作、申請與受理、盡職調(diào)查、合同簽訂、放款與監(jiān)管、解除質(zhì)押與結(jié)清融資六個階段。在“數(shù)據(jù)二十條”中提出“三權(quán)分置”框架以后，數(shù)據(jù)資產(chǎn)權(quán)益就從行政手段被確定為企業(yè)的合法資產(chǎn)，從這一層面出發(fā)，數(shù)據(jù)資產(chǎn)質(zhì)押融資已有其法律基礎(chǔ)，如《民法典》中關(guān)于權(quán)利質(zhì)押的規(guī)定。此外，數(shù)據(jù)資產(chǎn)質(zhì)押合同會設(shè)置特別條款，如價值調(diào)整、數(shù)據(jù)管理、數(shù)據(jù)資產(chǎn)更新和安全保障等，以應對數(shù)據(jù)資產(chǎn)的時效性和易變性特點。數(shù)據(jù)資產(chǎn)質(zhì)押融資目前在實踐中已有較多應用，如工商銀行北京分行向北京金融大數(shù)據(jù)有限公司提供數(shù)據(jù)資產(chǎn)質(zhì)押貸款；工商銀行寧波分行向?qū)幉〝?shù)字產(chǎn)業(yè)集團提供數(shù)據(jù)資產(chǎn)融資授信；北京銀行上海分行與數(shù)庫科技有限公司達成數(shù)據(jù)資產(chǎn)質(zhì)押授信協(xié)議等。未來，數(shù)據(jù)資產(chǎn)質(zhì)押融資作為一種新興的融資模式，發(fā)展前景十分廣闊。綜上所述，數(shù)據(jù)資產(chǎn)已不再僅是企業(yè)運營的副產(chǎn)品，而是成為推動企業(yè)持續(xù)創(chuàng)新和增長的核心動力。數(shù)據(jù)資產(chǎn)的價值日益凸顯，在戰(zhàn)略決策、產(chǎn)品創(chuàng)新、市場拓展和風險控制等方面發(fā)揮著至關(guān)重要的作用，企業(yè)對于如何有效利用這些資產(chǎn)以獲取資金支持的需求也日益迫切。數(shù)據(jù)資產(chǎn)質(zhì)押融資作為一種創(chuàng)新的融資方式，使企業(yè)能夠?qū)⑵鋼碛械臄?shù)據(jù)資產(chǎn)資本化，從而拓寬融資渠道并緩解資金壓力。隨著數(shù)字經(jīng)濟的深入發(fā)展和相關(guān)法律法規(guī)的不斷完善，數(shù)據(jù)資產(chǎn)質(zhì)押融資的實踐將更加規(guī)范、高效、安全，成為金融行業(yè)服務(wù)實體經(jīng)濟、推動科技創(chuàng)新、促進數(shù)字經(jīng)濟發(fā)展的重要工具之一。（作者：鄭影，北京金誠同達律師事務(wù)所）【責任編輯：宋安勇】
發(fā)表時間：2025-02-14 10:40:30

新《公司法》之公司減資涉稅處理
公司減資是指公司注冊資本的減少，對有限責任公司或股份有限公司而言，是通過法定程序，減少記載于公司章程的注冊資本，并在公司登記機關(guān)變更登記。在我國實行多年的認繳制下，公司減資不僅是減少公司現(xiàn)有資本，還包括對公司未來資本的減少。新《公司法》對公司減資制度進行了多項調(diào)整，主要體現(xiàn)在以下方面：其中第五十二條新增了股東失權(quán)制度，新增股東喪失其未繳納出資的股權(quán)，公司可減少相應的注冊資本。第二百二十六條新增違法減資的責任后果，違法減資股東需退還收到的資金并承擔賠償責任；若給公司造成損失，股東及負有責任的董事、監(jiān)事、高管，應承擔賠償責任。第二百二十四條第二款明確了股東同比例減資的基本原則，即所有股東應按照其出資比例進行減資。新《公司法》明確區(qū)分了實質(zhì)減資和形式減資，實質(zhì)減資是指公司向股東返還出資；形式減資則是為了彌補虧損降低注冊資本，并不向股東返還出資。對于形式減資，新《公司法》第二百二十五條第一款特別規(guī)定，此類減資無需通知債權(quán)人，僅需在決議作出之日起三十日內(nèi)公告并且在第三十四條、第五十九條、第六十六條、第六十七條、第一百一十六條、第一百六十二條、第二百二十四等條款中，詳細規(guī)定了減資程序和所需材料。一般減資流程董事會或執(zhí)行董事制定完整減資方案。減資方案包括減資原因、方式、對價支付、減資后各股東股權(quán)份額比例及公司章程修改等內(nèi)容。股東會作出決議或決定。股東會遵循《公司法》規(guī)定和公司章程約定，依法通過減資決議或決定。修改公司章程。根據(jù)公司減資的股東會決議或決定內(nèi)容，相應修改公司章程。編制資產(chǎn)負債表和財產(chǎn)清單。編制資產(chǎn)負債表和財產(chǎn)清單，反映減資后公司的資產(chǎn)和負債情況。通知債權(quán)人及債權(quán)人權(quán)利。公司作出減資決議之日起十日內(nèi)通知債權(quán)人，并于三十日內(nèi)在報紙上或者國家企業(yè)信用信息公示系統(tǒng)公告。債權(quán)人自接到通知之日起三十日內(nèi)，未接到通知的自公告之日起四十五日內(nèi)，有權(quán)要求公司清償債務(wù)或提供相應的擔保。辦理工商變更登記。公司減資的，應當自公告之日起四十五日后申請工商變更登記，若涉及實收資本變更或變動的，還應同時辦理實收資本變更登記或申報變動情況。減資的稅務(wù)處理（一）減資所得稅稅務(wù)處理1.企業(yè)所得稅。（1）被投資企業(yè)盈利時減資的稅務(wù)處理。被投資企業(yè)盈利時，法人股東繳納企業(yè)所得稅的納稅依據(jù)是《國家稅務(wù)總局關(guān)于企業(yè)所得稅若干問題的公告》（國家稅務(wù)總局公告2011年第34號）第五條第一款，投資企業(yè)從被投資企業(yè)撤回或減少投資，其取得的資產(chǎn)中，相當于初始出資的部分應確認為投資收回；相當于被投資企業(yè)累計未分配利潤和累計盈余公積，按減少實收資本比例計算的部分應確認為股息所得；其余部分確認為投資資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所得。（2）被投資企業(yè)非盈利時減資的稅務(wù)處理。新《公司法》第二百一十四條第二款規(guī)定：公積金彌補公司虧損，應當先使用任意公積金和法定公積金；仍不能彌補的，可以按照規(guī)定使用資本公積金。第二百二十五條第一款規(guī)定：公司依照本法第二百一十四條第二款的規(guī)定彌補虧損后，仍有虧損的，可以減少注冊資本彌補虧損。公司通過減少注冊資金彌補虧損是為了使公司的實際價值與公司注冊資本接近。關(guān)于減資彌補虧損是否需要繳納所得稅這一問題，學界存在兩種觀點，一種是需分解為兩步，會涉及所得稅；另一種是無需分解，則不產(chǎn)生應稅所得，僅是權(quán)益科目內(nèi)部調(diào)整。第一種觀點認為，減資彌補虧損是指通過減少注冊資本的方式去彌補企業(yè)以前年度的虧損，即企業(yè)將減資應返還給股東的錢直接彌補虧損。稅務(wù)處理上，減資彌補虧損與未分配利潤轉(zhuǎn)增實收資本、非貨幣性資產(chǎn)投資等類似，需分解為兩步分別處理。假設(shè)以現(xiàn)金方式返還，減資彌補虧損相當于投資返還（減資）+現(xiàn)金捐贈，企業(yè)先將減資的錢返還給股東，股東再將收到的錢捐給企業(yè)用于彌補虧損。第一步因投資返還會使股東產(chǎn)生相應的納稅義務(wù)。第二步的捐贈會使被投資企業(yè)產(chǎn)生營業(yè)外收入——捐贈利得。在企業(yè)所得稅下，該捐贈利得屬于接受捐贈收入，需要并入收入總額繳納企業(yè)所得稅。第二種觀點認為，股東并未實際獲得任何現(xiàn)金或非貨幣性資產(chǎn)，因此沒有所得就不會有所得稅問題。沒有所得一借一貸只能調(diào)整權(quán)益性科目，屬于權(quán)益內(nèi)部調(diào)整，被投資企業(yè)凈資產(chǎn)總額未發(fā)生變化，不產(chǎn)生所得稅問題。綜上，企業(yè)在減資時應當關(guān)注應稅所在地稅務(wù)機關(guān)具體處理方式，避免被認定為偷稅逃稅。2．個人所得稅。（1）自然人股東減資時取得收益，需進行納稅申報?！秶叶悇?wù)總局關(guān)于個人終止投資經(jīng)營收回款項征收個人所得稅問題的公告》（國家稅務(wù)總局2011年第41號公告）第一條規(guī)定，個人因各種原因終止投資、聯(lián)營、經(jīng)營合作等行為，從被投資企業(yè)或合作項目、被投資企業(yè)的其他投資者以及合作項目的經(jīng)營合作人取得股權(quán)轉(zhuǎn)讓收入、違約金、補償金、賠償金及以其他名目收回的款項等，均屬于個人所得稅應稅收入，應按照“財產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所得”項目適用的規(guī)定計算繳納個人所得稅。認繳出資股東減資。如果全體股東或者公司章程約定未實繳出資也可以享受利潤分配，股東減少注冊資本，取得對應收益，自然人股東就減資取得的資產(chǎn)在扣除初始投資成本（認繳出資下初始投資成本雖然為0，但基于補繳義務(wù)，因此認定投資成本為認繳金額）后的部分需要按“財產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所得”20%稅率計算個人所得稅。實繳出資股東減資。取得對應收益在扣除初始投資成本后，按照“財產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所得”20%稅率計算個人所得稅。（2）自然人股東減資時未取得收益，無需納稅。公司虧損狀態(tài)下，且股東減資時取得的資產(chǎn)未超過投資本金，相當于未收回全部投資成本，屬于投資損失，股東不會產(chǎn)生所得，無需繳納個人所得稅。新《公司法》第二百一十條第四款規(guī)定：公司彌補虧損和提取公積金后所余稅后利潤，有限責任公司按照股東實繳的出資比例分配利潤，全體股東約定不按照出資比例分配利潤的除外；股份有限公司按照股東所持有的股份比例分配利潤，公司章程另有規(guī)定的除外。如果全體股東或者公司章程約定按照實繳出資比例分配利潤，股東減少認繳資本，未取得任何股權(quán)對價款，不需要繳納稅款。（二）印花稅減資稅務(wù)處理《中華人民共和國印花稅法》第五條第三款規(guī)定，印花稅的計稅依據(jù)如下：應稅營業(yè)賬簿的計稅依據(jù)為，賬簿記載的實收資本（股本）、資本公積合計金額；第十一條規(guī)定，已繳納印花稅的營業(yè)賬簿，以后年度記載的實收資本（股本）、資本公積合計金額比已繳納印花稅的實收資本（股本）、資本公積合計金額增加的，按照增加部分計算應納稅額；第十六條第一款規(guī)定，印花稅按季、按年或者按次計征。實行按季、按年計征的，納稅人應當自季度、年度終了之日起十五日內(nèi)申報繳納稅款；實行按次計征的，納稅人應當自納稅義務(wù)發(fā)生之日起十五日內(nèi)申報繳納稅款?！敦斦慷悇?wù)總局關(guān)于印花稅若干事項政策執(zhí)行口徑的公告》（財政部稅務(wù)總局公告2022年第22號）關(guān)于退稅的具體情形，僅明確了應稅合同、應稅產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移書據(jù)變更后所列金額減少的，納稅人可以就減少部分的金額向稅務(wù)機關(guān)申請退還或者抵繳印花稅。同時規(guī)定，納稅人多貼的印花稅票，不予退稅及抵繳稅款。綜上，目前沒有“股東減資，被投資企業(yè)可申請退還營業(yè)賬簿印花稅”的規(guī)定。稅務(wù)風險（一）自然人股東減資稅務(wù)風險根據(jù)《股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得個人所得稅管理辦法（試行）》（國家稅務(wù)總局2014年第67號公告）第十一條規(guī)定：“符合下列情形之一的，主管稅務(wù)機關(guān)可以核定股權(quán)轉(zhuǎn)讓收入：（一）申報的股權(quán)轉(zhuǎn)讓收入明顯偏低且無正當理由的；”若申報股權(quán)轉(zhuǎn)讓收入明顯偏低，稅務(wù)機關(guān)有權(quán)對股權(quán)轉(zhuǎn)讓收入進行核定，計算繳納個人所得稅，將導致納稅額增多，公司股東在減資過程中應注意避免因此產(chǎn)生的稅務(wù)風險。（二）法人股東減資稅務(wù)風險根據(jù)《中華人民共和國企業(yè)所得稅法》第二十六條規(guī)定：企業(yè)取得的符合條件的居民企業(yè)之間的股息、紅利等權(quán)益性投資收益為免稅收入。在計算股息所得時，初始出資部分的價值相對固定，因此進行股息所得的確認時，部分企業(yè)將除了初始出資及稅費等扣減后的所有收入作為股息記賬。但《國家稅務(wù)總局關(guān)于企業(yè)所得稅若干問題的公告》（國家稅務(wù)總局公告2011年第34號）第五條明確規(guī)定：投資企業(yè)從被投資企業(yè)撤回或減少投資，其取得的資產(chǎn)中，相當于初始出資的部分，應確認為投資收回；相當于被投資企業(yè)累計未分配利潤和累計盈余公積按減少實收資本比例計算的部分，應確認為股息所得；其余部分確認為投資資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所得。明確了股息所得計算范圍，其余對于確認為投資資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所得部分，需要并入應納稅所得額計算繳納企業(yè)所得稅。因此，若法人股東的減資對價不公允且沒有正當理由，也可能涉及企業(yè)所得稅風險。（作者：鄔錦梅，北京市盈科律師事務(wù)所）【責任編輯：宋安勇】
發(fā)表時間：2025-02-11 10:36:32

股權(quán)強制執(zhí)行中的實務(wù)問題分析
股權(quán)執(zhí)行在實務(wù)中呈現(xiàn)出有別于其他財產(chǎn)的特殊性和復雜性，筆者旨在結(jié)合相關(guān)規(guī)范及裁判案例，對有限公司及非上市股份公司股權(quán)執(zhí)行中存在爭議的問題進行梳理和分析。一、股權(quán)查控階段有關(guān)法律問題（一）可凍結(jié)的股權(quán)范圍根據(jù)《最高人民法院關(guān)于人民法院強制執(zhí)行股權(quán)若干問題的規(guī)定》（以下簡稱《強制執(zhí)行股權(quán)規(guī)定》）第四條，人民法院可根據(jù)“股權(quán)所在公司的章程、股東名冊等資料”“公司登記機關(guān)的登記、備案信息”與“國家企業(yè)信用信息公示系統(tǒng)的公示信息”進行股權(quán)凍結(jié)。此外，根據(jù)《最高人民法院關(guān)于人民法院民事執(zhí)行中查封、扣押、凍結(jié)財產(chǎn)的規(guī)定》（以下簡稱《民事查封、扣押、凍結(jié)財產(chǎn)規(guī)定》）第二條第三款與第十七條，他人代被執(zhí)行人持有的股權(quán)以及被執(zhí)行人已經(jīng)受讓但還未辦理登記的股權(quán)也可以作為凍結(jié)對象。（二）股權(quán)超標的凍結(jié)問題雖然股權(quán)與其所在公司的注冊資本能夠進行對應，但注冊資本一般不能體現(xiàn)股權(quán)的實際價值，若以注冊資本確定股權(quán)凍結(jié)上限，往往與股權(quán)的實際價值偏離較大；同時股權(quán)價值的確定有賴于股權(quán)所在公司的財務(wù)資料，這在采取股權(quán)凍結(jié)措施時顯然不易獲取。對此，《強制執(zhí)行股權(quán)規(guī)定》第五條第一款明確股權(quán)不得明顯超標的額凍結(jié)，但也規(guī)定在股權(quán)價值無法確定時，可根據(jù)申請人申請凍結(jié)的比例或者數(shù)量進行凍結(jié)；第二款規(guī)定被執(zhí)行人如果認為股權(quán)超標的額凍結(jié)的，可以提出異議，以此倒逼被執(zhí)行人提供證明股權(quán)價值的相關(guān)材料。（三）股權(quán)凍結(jié)的具體方式《強制執(zhí)行股權(quán)規(guī)定》第六條第一款對股權(quán)凍結(jié)的方式進行了明確，規(guī)定人民法院向公司登記機關(guān)送達裁定書和協(xié)助執(zhí)行通知書，并在國家企業(yè)信用信息公示系統(tǒng)進行公示，即為有效凍結(jié)，凍結(jié)順序亦根據(jù)公示時間確定。同時，該條文還規(guī)定人民法院應將股權(quán)凍結(jié)情況書面通知股權(quán)所在公司。（四）股權(quán)凍結(jié)的效力根據(jù)《強制執(zhí)行股權(quán)規(guī)定》第七條可知，股權(quán)凍結(jié)的效力是相對的，不會導致被申請人對股權(quán)的處分行為無效，只是無法產(chǎn)生對抗申請執(zhí)行人的效果。換言之，被執(zhí)行人可以通過對被凍結(jié)股權(quán)處分來融資，但融資所得款項必須用于清償執(zhí)行債權(quán)，否則該處分行為不影響人民法院對凍結(jié)股權(quán)進行處置。因此對于案外人而言，可以就凍結(jié)股權(quán)與被執(zhí)行人進行交易，但需要確保該交易行為得到人民法院的確認。（五）股息、紅利的凍結(jié)根據(jù)《強制執(zhí)行股權(quán)規(guī)定》第九條第一款，股權(quán)的凍結(jié)并不及于股息、紅利等收益，而且其協(xié)助執(zhí)行的義務(wù)主體應當是股權(quán)所在公司。實務(wù)中，對于股息、紅利需要凍結(jié)容易為各方所忽略，如果申請執(zhí)行人發(fā)現(xiàn)被執(zhí)行股權(quán)存在分紅情況的，應當主動與人民法院溝通，向股權(quán)所在公司單獨送達裁定書以及協(xié)助執(zhí)行通知書等文件，以避免股權(quán)收益的流失。（六）股權(quán)凍結(jié)后的所在公司增資、減資、合并、分立等問題《強制執(zhí)行股權(quán)規(guī)定》第八條規(guī)定凍結(jié)股權(quán)不影響股權(quán)所在公司實施增資、減資、合并、分立等行為，但人民法院可以向股權(quán)所在公司送達協(xié)助執(zhí)行通知書，要求其在實施增資、減資等行為前向人民法院進行報告，除涉及國家或商業(yè)秘密外，人民法院收到報告后應及時通知申請執(zhí)行人，若股權(quán)所在公司違反該義務(wù)將承擔法律責任。而申請執(zhí)行人對于股權(quán)所在公司或者董事、高管實施的貶損凍結(jié)股權(quán)價值的行為，有權(quán)提起訴訟。二、確定處置參考價階段有關(guān)法律問題（一）拍賣及確定參考價程序的啟動問題根據(jù)《強制執(zhí)行股權(quán)規(guī)定》第十二條第二款，申請執(zhí)行人若希望啟動股權(quán)拍賣以及處置參考價程序，有必要就股權(quán)價值向人民法院進行初步說明，比如調(diào)查股權(quán)所在企業(yè)是否有經(jīng)營活動、是否有招標投標活動；抑或向法院申請調(diào)查令，通過調(diào)取股權(quán)所在企業(yè)的報稅情況、社保繳納情況、不動產(chǎn)或礦產(chǎn)等重大資產(chǎn)的持有情況，以反映股權(quán)價值。（二）股權(quán)處置參考價的確定方式雖然《強制執(zhí)行股權(quán)規(guī)定》并未對股權(quán)參考價的確定方式進行限縮，但由于股權(quán)價值與其所在公司的資產(chǎn)、經(jīng)營情況關(guān)系密切，通常不具備定向詢價或者網(wǎng)絡(luò)詢價的基礎(chǔ)，所以股權(quán)參考價主要通過當事人議價與委托評估程序確定。其中當事人議價的方式通常難以被第三方認可，因此更適合于雙方當事人協(xié)商抵債或申請人接受無法拍賣后以股抵債的情形；若當事人無法就股權(quán)價值達成一致，或申請執(zhí)行人更希望通過拍賣處置財產(chǎn)，則建議通過委托評估確定處置參考價。（三）股權(quán)委托評估的有關(guān)問題1.股權(quán)委托評估材料的獲取。中國資產(chǎn)評估協(xié)會制定的準則《資產(chǎn)評估執(zhí)業(yè)準則——企業(yè)價值》第十一條對企業(yè)價值評估所需資料進行了明確規(guī)定，需要的資料包括公司協(xié)議、章程、股權(quán)證明、資產(chǎn)證明、財務(wù)資料等。該類資料的獲取顯然需要股權(quán)所在公司的配合，而實踐中股權(quán)所在公司經(jīng)常會以各種理由不予配合，導致股權(quán)評估資料獲取困難。對此，《強制執(zhí)行股權(quán)規(guī)定》第十一條第二款以及其他有關(guān)司法解釋中均規(guī)定了強制提取制度，即人民法院對拒不提供相關(guān)資料的主體，可按照民訴法有關(guān)規(guī)定采取罰款、拘留等措施。2.股權(quán)評估無價值的處理。如果評估機構(gòu)采取的評估方法為資產(chǎn)基礎(chǔ)法，那么股權(quán)價值則主要是根據(jù)公司凈資產(chǎn)確定，而股權(quán)評估價值為零元不等于該股權(quán)不具備市場價值。因此，當股權(quán)因評估方法問題導致股權(quán)無價值，與股權(quán)實際情況有所偏離時，當事人可根據(jù)《確定處置參考價規(guī)定》第二十條或第二十三條，由人民法院主動行使審查職權(quán)，或根據(jù)當事人提出的異議，要求評估機構(gòu)對評估方法進行補正，以通過評估方法的調(diào)整來全面準確反映股權(quán)的真實價值。若采用多種評估方法評估后股權(quán)仍然沒有價值，可以參照《最高人民法院關(guān)于人民法院民事執(zhí)行中拍賣、變賣財產(chǎn)的規(guī)定》第九條規(guī)定，在申請當事人要求繼續(xù)拍賣的情況下，將不低于評估費及強制執(zhí)行費用的總額作為拍賣保留價進行拍賣。三、股權(quán)變價階段法律問題（一）股權(quán)的整體拍賣與部分拍賣問題股權(quán)拍賣時可能會出現(xiàn)被凍結(jié)股權(quán)拍賣價款高于債權(quán)額及執(zhí)行費用的情況，考慮到股權(quán)本身屬于可分割的財產(chǎn)，為了保障被執(zhí)行人的權(quán)益，原則上應當分割處理。因此，《強制執(zhí)行股權(quán)規(guī)定》第十三條第二款規(guī)定當被凍結(jié)股權(quán)所得價款可能明顯高于債權(quán)額及執(zhí)行費用的，人民法院應當對相應部分的股權(quán)進行拍賣。同時，考慮到股權(quán)存在控制權(quán)溢價，如果被執(zhí)行人認為部分拍賣有損其股權(quán)價值的，也可以申請對超出部分股權(quán)一并拍賣。（二）國有股權(quán)的網(wǎng)絡(luò)司法拍賣問題《最高人民法院關(guān)于人民法院網(wǎng)絡(luò)司法拍賣若干問題的規(guī)定》第二條規(guī)定：“人民法院以拍賣方式處置財產(chǎn)的，應當采取網(wǎng)絡(luò)司法拍賣方式，但法律、行政法規(guī)和司法解釋規(guī)定必須通過其他途徑處置,或者不宜采用網(wǎng)絡(luò)拍賣方式處置的除外?！贬槍υ摋l的除外情形，實踐中有觀點認為，結(jié)合《企業(yè)國有資產(chǎn)法》第五十四條第二款，國有股權(quán)應當改為產(chǎn)權(quán)交易場所拍賣，而非進行網(wǎng)絡(luò)拍賣。筆者對此持不同觀點，原因在于《企業(yè)國有資產(chǎn)法》第五十四條第一款規(guī)定了國有資產(chǎn)進場交易的條件，即“國有資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓應當遵循等價有償和公開、公平、公正的原則”。而網(wǎng)絡(luò)司法拍賣已經(jīng)形成了競價更充分、參與更便利的公開市場，因此國有股權(quán)進行網(wǎng)絡(luò)司法拍賣符合國有資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓公開、公平、公正原則，不會導致國有資產(chǎn)因私下交易而流失。（三）瑕疵出資、已認繳未屆出資期限股權(quán)拍賣后的出資責任問題《強制執(zhí)行股權(quán)規(guī)定》第十四條規(guī)定瑕疵出資、已認繳未屆出資期限股權(quán)可以拍賣，但作為執(zhí)行規(guī)范，該條規(guī)定對股權(quán)拍賣后的出資責任未作規(guī)范。根據(jù)《公司法》第八十八條，已認繳未屆出資期限的股權(quán)，由受讓人承擔繳納出資義務(wù)，同時轉(zhuǎn)讓人承擔補充責任。瑕疵出資股權(quán)由轉(zhuǎn)讓人與受讓人在出資不足的范圍內(nèi)承擔連帶責任，受讓人不知道且不應當知道瑕疵出資情形的除外。對于已認繳未屆出資期限的股權(quán)，拍賣后的出資責任，直接根據(jù)《公司法》的前述規(guī)定予以認定即可。而瑕疵出資股權(quán)拍賣后的出資責任問題則相對復雜：由于人民法院在拍賣公告中往往只公示認繳出資額、實繳出資額、出資期限等信息，部分法院會將股權(quán)評估報告作為公告附件進行公示，除此之外，競買人難以獲取更多的拍賣股權(quán)信息，更無法像正常的股權(quán)交易活動中的買受人一樣，通過對出資情況進行審計來確定轉(zhuǎn)讓方是否履行了出資義務(wù)。為了避免因所購買股權(quán)存在瑕疵出資情形而承擔責任，筆者建議競買人在參與已實繳股權(quán)的拍賣程序時通過查閱股權(quán)實繳材料等方式，增強自身的善意程度。（四）前置審批類股權(quán)的拍賣問題根據(jù)《證券法》等法律規(guī)定，證券公司等機構(gòu)的股權(quán)轉(zhuǎn)讓需經(jīng)相關(guān)部門審批。對此，《強制執(zhí)行股權(quán)規(guī)定》第十五條本著提高拍賣效率、確保充分競價的原則，規(guī)定由人民法院在拍賣公告中載明競買人應當具備的資格或條件，競買人在競買成功后自行辦理審批手續(xù)，獲得批準手續(xù)的人民法院作出拍賣成交裁定，否則重新拍賣。同時，該條第三款規(guī)定買受人明知不符合競買資格或者條件依然參加競買，且在成交后未能在合理期限內(nèi)取得相關(guān)部門股權(quán)變更批準手續(xù)的，交納的保證金不予退還，同時保證金不足以支付拍賣產(chǎn)生的費用損失、彌補重新拍賣價款低于原拍賣價款差價的，人民法院可以裁定原買受人補交。四、股權(quán)執(zhí)行異議法律問題關(guān)于股權(quán)執(zhí)行的異議貫穿于整個股權(quán)執(zhí)行程序，囿于篇幅所限，筆者僅就股權(quán)執(zhí)行異議之訴進行介紹。（一）代持股權(quán)執(zhí)行異議之訴代持股權(quán)的執(zhí)行異議之訴中往往涉及三方當事人，即申請執(zhí)行的債權(quán)人、實際出資人與名義股東，其中因被執(zhí)行人的不同，可以分為名義股東的債權(quán)人申請強制執(zhí)行、實際出資人提出異議以及實際出資人的債權(quán)人申請強制執(zhí)行、名義股東提出異議。結(jié)合實踐可知，后者發(fā)生概率低且爭議不大，筆者僅就前者進行介紹。而在前一類執(zhí)行異議之訴中，通常需要關(guān)注以下問題：1.代持關(guān)系在股權(quán)凍結(jié)前是否真實存在且合法有效。為了避免被執(zhí)行人與案外人串通規(guī)避股權(quán)執(zhí)行，人民法院需要審查實際出資人與代持人之間的代持關(guān)系是否真實存在以及是否合法有效。實際出資人需要提供代持協(xié)議等材料證明代持關(guān)系的存在，同時提供轉(zhuǎn)賬憑證、收款收據(jù)等證明其實際進行了出資，以證明代持關(guān)系的真實性。人民法院在審查后如果認為代持關(guān)系真實存在，通常會認定該法律關(guān)系有效。2.實際出資人在股權(quán)凍結(jié)前是否已經(jīng)實際取得股權(quán)。根據(jù)《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國公司法〉若干問題的規(guī)定（三）》第二十四條可知，代持關(guān)系真實存在不等同于實際出資人系代持股權(quán)的真實權(quán)利人，判斷實際出資人是否切實取得股權(quán)，應當對其“顯名”條件進行判斷，標準包括實際出資人記載于股東名冊、行使股東表決權(quán)、收取股東分紅等。3.實際出資人享有的權(quán)利是否足以排除強制執(zhí)行。該問題在司法實踐中爭議較大，主要分歧點在于對《公司法》第三十四條第二款中“善意相對人”范圍的理解。筆者認為，若將“善意相對人”限定為股權(quán)交易相對方，考慮到這里的交易相對方系支付股權(quán)轉(zhuǎn)讓款的受讓方，而只有在股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同解除，出讓方向受讓方返還股權(quán)轉(zhuǎn)讓款等特定情形下，交易相對方才有可能成為申請執(zhí)行人，這顯然降低了名義股東股權(quán)被執(zhí)行的機率，可能導致股權(quán)代持行為的泛化與濫用，進而削弱股權(quán)的責任財產(chǎn)屬性。同時，鑒于實際出資人往往是基于自身利益的考慮，才會將股權(quán)交由他人代持，那么相對應地也要承擔代持行為本身的風險。綜上，筆者認為不應將“善意相對人”的概念限定為股權(quán)交易相對方，當代持股被執(zhí)行時，實際出資人只有在證明申請執(zhí)行人不具備善意的情況下，才能排除強制執(zhí)行。（二）轉(zhuǎn)讓股權(quán)執(zhí)行異議之訴由于股權(quán)轉(zhuǎn)讓行為的復雜性，實務(wù)中經(jīng)常發(fā)生受讓方已經(jīng)支付股權(quán)對價或支付大部分股權(quán)對價，實際取得股權(quán)但尚未完成股權(quán)變更登記的情況。而這也導致一部分股權(quán)在完成變更登記前被人民法院執(zhí)行的情況發(fā)生，股權(quán)受讓方對此會選擇提起執(zhí)行異議以及執(zhí)行異議之訴，雖然對于該類異議并無直接規(guī)定，但人民法院通常會參照不動產(chǎn)異議之訴的有關(guān)規(guī)定進行處理，具體審查以下內(nèi)容：1.股權(quán)凍結(jié)前，受讓人是否已經(jīng)與被執(zhí)行人就執(zhí)行股權(quán)簽訂真實有效的轉(zhuǎn)讓合同。2.股權(quán)凍結(jié)前，受讓人是否已經(jīng)實際取得執(zhí)行股權(quán)。對該要件的審查與代持股權(quán)中實際出資人取得股權(quán)的審查類似，主要審查受讓人是否已經(jīng)被記載于股東名冊或公司章程中，是否取得公司簽發(fā)的出資證明，是否以股東身份參與公司經(jīng)營決策或收取股息等。3.受讓人是否已經(jīng)完成合理對價的支付。若受讓人在股權(quán)凍結(jié)前已經(jīng)足額支付股權(quán)對價款，表明被執(zhí)行人與受讓人在客觀上完成了股權(quán)的轉(zhuǎn)讓，而且被執(zhí)行人在收取全部的股權(quán)對價后其責任財產(chǎn)也沒有因為轉(zhuǎn)讓行為而不當減少，此時應當認定受讓人具有排除強制執(zhí)行的權(quán)利。若受讓人在股權(quán)凍結(jié)前支付了部分股權(quán)對價，則需要受讓人按照法院的要求完成剩余價款的支付，才能夠取得排除強制執(zhí)行的權(quán)利。【作者：杜曉成，北京市君合（西安）律師事務(wù)所】【責任編輯：宋安勇】
發(fā)表時間：2025-02-07 10:06:18

新能源汽車積分的應用場景和可融資性探討
發(fā)展新能源汽車是實現(xiàn)我國汽車產(chǎn)業(yè)轉(zhuǎn)型升級、推動綠色發(fā)展、應對氣候變化的重要戰(zhàn)略舉措，國務(wù)院《新能源汽車產(chǎn)業(yè)發(fā)展規(guī)劃（2021—2035年）》中提出要推動新能源汽車產(chǎn)業(yè)高質(zhì)量發(fā)展，加快建設(shè)汽車強國。為實現(xiàn)上述目標，我國在2017年就建立了新能源汽車積分制度，這一制度作為替代新能源汽車補貼的政策工具，其基本運行原理是：乘用車企業(yè)如果未能達到政府設(shè)定的燃油車油耗水平或新能源車產(chǎn)量/進口量的達標值，將產(chǎn)生負積分；相反，企業(yè)達標產(chǎn)生正積分。負積分
發(fā)表時間：2025-02-06 09:54:33

股份制改制及相關(guān)涉稅問題分析
一、股份制改制的方式和法律含義（一）股份制改制的方式股份制改制又稱“股改”，狹義上是指公司從有限公司改制成股份公司的過程，最通行的做法為整體變更。廣義上股改的主體不限于有限公司，還包括將非公司制企業(yè)直接改制為股份公司，如國有企業(yè)、集體所有制企業(yè)等。筆者討論范疇為狹義上的股改。就股改的具體操作而言，目前比較通行的做法為整體變更，即凈資產(chǎn)折股。凈資產(chǎn)折股是指有限公司按經(jīng)審計原賬面凈資產(chǎn)折為股本，整體變更為股份公司。一方面，整體變更對公
發(fā)表時間：2025-01-22 10:16:53

長春律師行業(yè)與企業(yè)對接工作現(xiàn)狀、問題及對策
黨的二十大報告強調(diào)，“加快構(gòu)建新發(fā)展格局，著力推動高質(zhì)量發(fā)展”“優(yōu)化民營企業(yè)發(fā)展環(huán)境，依法保護民營企業(yè)產(chǎn)權(quán)和企業(yè)家權(quán)益，促進民營經(jīng)濟發(fā)展壯大”。這一系列要求為民營經(jīng)濟高質(zhì)量發(fā)展指明了方向，進一步增強了民營企業(yè)的發(fā)展信心。結(jié)合長春實際，如何充分發(fā)揮律師法律服務(wù)職能作用，利用專業(yè)優(yōu)勢助力民營企業(yè)高質(zhì)量發(fā)展，成為擺在面前的一張時代考卷。今年年初，長春市司法局成立了專題調(diào)研組，在總結(jié)長春律師服務(wù)企業(yè)發(fā)展成功做法的基礎(chǔ)上，充分借鑒發(fā)達地區(qū)經(jīng)驗，
發(fā)表時間：2025-01-20 10:15:12

加強企業(yè)人力資源管理 有效防范勞動爭議
在現(xiàn)代企業(yè)運營過程中，人力資源管理作用至關(guān)重要，它不僅涉及員工的招聘、培訓、薪酬等諸多方面，還與勞動爭議的產(chǎn)生有著千絲萬縷的聯(lián)系。隨著勞動法律法規(guī)的不斷完善以及員工維權(quán)意識的日益增強，企業(yè)面臨的勞動爭議風險也在增加。如何通過有效的人力資源管理措施防范勞動爭議，已成為企業(yè)必須重視的問題。一、企業(yè)人力資源管理與勞動爭議的關(guān)聯(lián)（一）人力資源管理的主要職能人力資源管理在企業(yè)中承擔著眾多關(guān)鍵職能，人才的招聘與選拔是其基礎(chǔ)職能之一。通過精準地識別和吸引符合企業(yè)需求的人才，為企業(yè)注入新鮮血液。這一過程涉及制定合理的招聘標準、篩選流程以及面試技巧等多方面內(nèi)容。例如，在招聘技術(shù)崗位時，不僅要考察應聘者的專業(yè)知識，還要關(guān)注其解決實際問題的能力和創(chuàng)新思維。新員工的入職培訓同樣重要，合理的培訓計劃能夠提高員工的工作效率和對企業(yè)的認可度，有助于讓新員工快速適應企業(yè)環(huán)境、了解企業(yè)文化及工作流程。績效管理是人力資源管理的核心職能之一，通過設(shè)定明確的績效目標、進行績效評估以及反饋改進，激勵員工提升工作效率。薪酬管理則直接關(guān)系到員工的物質(zhì)利益，合理的薪酬體系能夠吸引和留住人才。員工關(guān)系管理同樣不容忽視，積極營造和諧的員工關(guān)系有助于提高員工的工作滿意度和歸屬感。（二）勞動爭議產(chǎn)生的常見原因與人力資源管理的聯(lián)系勞動爭議的產(chǎn)生往往與人力資源管理的各個環(huán)節(jié)息息相關(guān)。在合同管理方面，如果合同簽訂不規(guī)范，條款模糊不清，就容易埋下爭議的種子。例如，對于工作內(nèi)容、工作時間、勞動報酬等關(guān)鍵條款約定不明，在實際執(zhí)行過程中就可能產(chǎn)生分歧。薪酬福利不合理也是引發(fā)爭議的重要因素，若員工認為自己的付出與回報不成正比，或者企業(yè)在薪酬調(diào)整時缺乏公平性和透明度，就會滋生不滿情緒。此外，員工培訓與發(fā)展機會不均等、績效考核不公正以及員工關(guān)系管理不善等問題，也可能導致勞動爭議的發(fā)生。二、當前企業(yè)人力資源管理中易引發(fā)勞動爭議的問題（一）合同管理漏洞合同管理漏洞是企業(yè)人力資源管理中較為突出的問題。合同簽訂環(huán)節(jié)可能存在諸多風險，例如部分企業(yè)為了盡快完成招聘流程，對合同簽訂不夠重視，存在代簽、冒簽的現(xiàn)象。這不僅違反了法律法規(guī)，也為日后的勞動爭議埋下隱患。合同條款的不明確也是常見問題，一些企業(yè)在合同中對工作地點、工作崗位等條款的描述過于籠統(tǒng)，當企業(yè)需要調(diào)整員工工作地點或崗位時，就容易引發(fā)爭議。企業(yè)在變更或解除合同時，如果沒有按照法定程序進行，如未提前通知員工、未給予相應的經(jīng)濟補償?shù)龋蜁址竼T工的合法權(quán)益從而引發(fā)勞動爭議。（二）薪酬福利不合理薪酬福利體系不合理是引發(fā)勞動爭議的另一重要因素。部分企業(yè)的薪酬結(jié)構(gòu)設(shè)計不合理，基本工資、績效工資、獎金等比例失調(diào)，就會導致員工收入不穩(wěn)定。福利政策缺乏公平性和透明度，以及薪酬福利調(diào)整缺乏依據(jù)和程序等問題也會引起員工的不滿和爭議。（三）員工培訓與發(fā)展機會不均等員工培訓與發(fā)展機會不均等在企業(yè)中屢見不鮮。企業(yè)在制定培訓計劃時可能未充分考慮員工的個體差異和需求，導致在新員工和老員工的培訓上缺乏針對性。同時，晉升渠道不暢通，存在內(nèi)部關(guān)系戶優(yōu)先晉升等情況，以及企業(yè)沒有建立公平公正的晉升評估體系，員工的工作能力、業(yè)績等因素沒有得到充分的考量，使得有能力的員工得不到應有的晉升機會，就有可能產(chǎn)生勞動爭議。（四）績效考核不公正績效考核不公正會對企業(yè)的穩(wěn)定發(fā)展產(chǎn)生負面影響。部分企業(yè)制定的績效考核標準不明確、不客觀，缺乏具體的量化指標，導致評估過程中主觀性過強。同時，評估主體的選擇也可能存在問題，若評估主體缺乏專業(yè)性或者與被評估者存在利益關(guān)系，就難以保證評估結(jié)果的公正性?？冃Э己藰藴实牟灰?guī)范，企業(yè)沒有將績效考核結(jié)果與員工的薪酬調(diào)整、晉升等實際利益掛鉤，或者掛鉤方式不合理，也會使得績效考核失去應有的激勵作用，進而引發(fā)員工對績效考核的不滿和爭議。（五）員工關(guān)系管理不善員工關(guān)系管理不善是引發(fā)勞動爭議的另一因素。企業(yè)內(nèi)部可能存在歧視現(xiàn)象，如性別歧視、年齡歧視等，這會損害員工的自尊心和工作積極性。職場騷擾包括性騷擾和職場霸凌等，不僅影響員工的身心健康，還會破壞企業(yè)的和諧氛圍。員工之間的矛盾沖突若不能及時有效地解決，也會影響企業(yè)的正常運營。三、完善合同管理體系防范勞動爭議（一）合同簽訂的規(guī)范操作合同簽訂的規(guī)范操作對于防范勞動爭議十分重要。企業(yè)應當建立完善的合同簽訂流程，從合同文本的準備到簽訂的每一個環(huán)節(jié)都要嚴格把關(guān)。合同文本應采用標準格式，確保包含所有必要的條款，包括雙方當事人的基本信息、工作內(nèi)容、工作時間、勞動報酬、社會保險、勞動保護等。在簽訂過程中，必須確保是員工本人親自簽訂，可采用電子簽名或當面簽字等方式進行身份驗證。同時要對簽訂過程進行記錄，如簽訂時間、地點等信息，以備日后查詢。（二）合同條款的明確與細化合同條款的明確與細化是合同管理的重要內(nèi)容。對于工作內(nèi)容條款，要詳細描述員工的工作職責、工作任務(wù)以及工作成果的要求。例如，在描述銷售崗位的工作內(nèi)容時，不僅要說明銷售目標，還要明確銷售渠道、客戶群體等相關(guān)內(nèi)容。工作時間條款應明確規(guī)定是標準工時制、不定時工時制還是綜合計算工時制，并對加班、調(diào)休等情況作出詳細規(guī)定。勞動報酬條款要明確工資的構(gòu)成、支付方式、支付時間等內(nèi)容，如基本工資是多少，績效工資如何計算，獎金的發(fā)放條件等。社會保險條款要明確企業(yè)和員工各自承擔的比例和繳納方式。勞動保護條款要詳細說明企業(yè)為員工提供的勞動保護用品、工作環(huán)境的安全保障措施等內(nèi)容。通過對合同條款的明確與細化，可以有效避免因條款模糊而引發(fā)的勞動爭議。（三）合同變更與解除的合法程序合同變更與解除必須遵循合法程序。當企業(yè)需要變更合同時，應當與員工進行充分的協(xié)商，向員工說明變更的原因、內(nèi)容和影響。例如，如果企業(yè)要調(diào)整員工的工作崗位，應當向員工解釋崗位調(diào)整的必要性、新崗位的工作內(nèi)容、薪酬待遇等相關(guān)情況。協(xié)商一致后，應當采用書面形式對合同變更內(nèi)容進行確認。在解除合同方面，企業(yè)必須嚴格按照法律法規(guī)的規(guī)定進行操作。如果是員工過失解除合同，企業(yè)應當有充分的證據(jù)證明員工的過失行為；如果是因企業(yè)緣由解除合同，應當提前通知員工，并按照法定標準給予經(jīng)濟補償。四、構(gòu)建公平薪酬福利制度防范勞動爭議（一）薪酬體系的合理性設(shè)計薪酬體系的合理性設(shè)計是構(gòu)建公平薪酬福利制度的基礎(chǔ)。企業(yè)應當綜合考慮多種因素來設(shè)計薪酬體系，如行業(yè)水平、企業(yè)經(jīng)營狀況、員工崗位價值、員工工作能力等。首先要進行崗位價值評估，確定不同崗位在企業(yè)中的相對價值，為薪酬定位提供依據(jù)。同時，要建立科學的績效評估體系，將員工的薪酬與績效掛鉤，激勵員工提高工作效率?？冃гu估體系應包括明確的績效指標、合理的評估周期和公正的評估方法。（二）福利政策的公平性與透明度福利政策的公平性與透明度是構(gòu)建公平薪酬福利制度的重要方面。企業(yè)的福利政策應當覆蓋全體員工，并建立公平的標準，如根據(jù)員工的工作年限、崗位級別等因素進行分配。同時，福利政策要保持透明，向員工明確說明福利的種類、享受條件、申請流程等內(nèi)容。五、其他有效防范勞動爭議的人力資源管理措施（一）強化員工溝通機制強化員工溝通機制有助于防范勞動爭議。企業(yè)應建立多種溝通渠道，如定期的員工座談會、意見箱、企業(yè)內(nèi)部論壇等，使員工可以及時表達自己的意見、建議和訴求。企業(yè)管理者要重視員工的反饋，對員工提出的問題及時回復和處理。（二）依法依規(guī)管理員工依法依規(guī)管理員工是企業(yè)人力資源管理的基本原則。企業(yè)應當熟悉并遵守國家相關(guān)的勞動法律法規(guī)，如《勞動法》《勞動合同法》等。在員工招聘、入職、在職、離職等各個環(huán)節(jié)都要嚴格按照法律法規(guī)的要求進行操作。例如，在招聘過程中，不得設(shè)置歧視性條件；在員工入職時，要及時簽訂勞動合同并辦理社會保險；在員工在職期間，要按照法律規(guī)定保障員工的休息休假權(quán)利、勞動報酬權(quán)利等；在員工離職時，要按照法定程序辦理離職手續(xù)并給予相應的經(jīng)濟補償。（三）提升人力資源管理隊伍專業(yè)素養(yǎng)人力資源管理人員應當具備扎實的專業(yè)知識，包括人力資源管理的各個模塊知識，以及相關(guān)的勞動法律法規(guī)知識。企業(yè)可以通過組織內(nèi)部培訓、參加外部培訓課程、鼓勵員工自我學習等方式來提升人力資源管理人員的專業(yè)素養(yǎng)。綜上所述，企業(yè)人力資源管理在勞動爭議防范中具有不可替代的作用。通過對人力資源管理各個環(huán)節(jié)進行優(yōu)化和完善，從合同管理、薪酬福利到員工溝通等多方面入手，企業(yè)能夠有效降低勞動爭議發(fā)生的概率，營造和諧穩(wěn)定的勞動關(guān)系，進而提升企業(yè)的競爭力和可持續(xù)發(fā)展能力。（作者：侯紅艷，天津云檣律師事務(wù)所）【責任編輯：王麗】
發(fā)表時間：2025-01-17 09:05:27

矛盾糾紛預防化解與未成年人惡性暴力犯罪的治理對策研究
2024年5月，最高人民檢察院發(fā)布的《未成年人檢察工作白皮書（2023）》（以下簡稱《白皮書》）顯示，2023年檢察機關(guān)受理批捕、起訴的未成年犯罪嫌疑人數(shù)量總體上升，其中強奸、搶劫、聚眾斗毆等惡性暴力犯罪起訴人數(shù)位居未成年犯罪前五位。未成年人惡性暴力犯罪的治理是構(gòu)建和諧社會、建設(shè)法治中國的重要環(huán)節(jié)，對未成年人暴力犯罪治理對策的研究旨在降低未成年人的犯罪率，讓未成年人遠離違法犯罪。筆者選取未成年人惡性暴力犯罪裁判文書案例、新聞媒體所報道的重大未成年人惡性暴力犯罪案件等樣本作為研究對象，分析目前未成年人惡性暴力犯罪的狀況與產(chǎn)生原因并提出相應的治理對策，以期為我國未成年人暴力犯罪的預防提供參考。一、現(xiàn)階段未成年人暴力犯罪情況檢視（一）未成年人暴力犯罪呈低齡化趨勢且文化程度偏低《白皮書》指出，2023年全國辦理低齡未成年人犯罪人數(shù)呈上升趨勢，全國檢察機關(guān)受理審查起訴14周歲至16周歲的未成年犯罪嫌疑人10063人，同比上升15.5%。而近年來新聞媒體所報道的不滿14周歲的未成年人實施暴力犯罪案件更是不勝枚舉。相關(guān)報道指出，未成年罪犯一般文化水平相對較低，初中及以下文化水平的未成年罪犯占全部未成年罪犯的80％以上。（二）未成年人暴力犯罪以男性為主且團伙作案居多在未成年人暴力犯罪中，男性占比偏高。根據(jù)最高檢通報的檢察機關(guān)參與防治中小學生欺凌和暴力工作情況，校園暴力案件中涉罪未成年人以男性為主。中國司法大數(shù)據(jù)研究院未成年人犯罪專題研究報告顯示，從作案方式看，未成年人暴力犯罪中團伙作案明顯，約占未成年人罪犯的30％左右。（三）未成年人暴力犯罪案件類型集中且犯罪手段成人化未成年人暴力犯罪主要集中在強奸罪、搶劫罪和聚眾斗毆罪三個罪名上?！栋灼凤@示，2023年全國檢察機關(guān)受理審查起訴未成年人犯強奸罪10232人、聚眾斗毆罪9999人、搶劫罪8378人，這三類罪名的起訴人數(shù)分別位居未成年人犯罪罪名中的第二名、第三名和第四名。未成年人實施的犯罪行為表現(xiàn)出了明顯的成人化傾向，一些未成年人在從事犯罪活動時有預謀、有計劃、有分工，實施犯罪有條不紊，犯罪的性質(zhì)由簡單的侵犯財產(chǎn)、輕度傷害向搶劫、故意殺人等惡性暴力犯罪發(fā)展，犯罪后有意識地逃避警方的偵查，并具有一定的反偵察意識。二、未成年人暴力犯罪成因分析未成年人暴力犯罪影響惡劣，犯罪社會學的觀點認為，未成年人犯罪的主要原因來自其成長的社會中諸多結(jié)構(gòu)性因素，如家庭、學校、傳播媒介等的影響。系統(tǒng)探究未成年人暴力犯罪的形成原因，有利于提出科學有效的預防措施。（一）家庭因素分析家庭環(huán)境在孩子的成長中起著至關(guān)重要的作用，父母的言傳身教決定著孩子未來的發(fā)展方向。不良的家庭環(huán)境則是誘發(fā)未成年人暴力犯罪的一大導火索，其中留守兒童家庭和父母離異家庭是誘發(fā)未成年人暴力犯罪的兩大不良家庭因素。前者由于父母雙方或者一方外出務(wù)工，孩子被留給父母中的一方或者隔代長輩照料，在這種情況下，未成年人難以得到健全的家庭教育，更容易受到社會不良因素的影響從而走向違法犯罪的道路。而父母離異家庭中的未成年人同樣由于無法得到父母充分的關(guān)愛和教育，甚至可能長期處于不和諧的家庭環(huán)境之中，因此更容易產(chǎn)生心理問題，形成偏激的性格，在遇到問題時傾向于選擇使用暴力手段，因此極易引發(fā)故意傷害、聚眾斗毆等暴力犯罪。（二）社會不良環(huán)境分析社會不良環(huán)境的影響是未成年人實施暴力犯罪的重要原因，主要包括不良同伴的交往經(jīng)歷和互聯(lián)網(wǎng)不良信息。有研究表明，在青少年時期，同伴的影響在未成年人的成長中占據(jù)重要的地位。未成年人擁有較強的模仿和學習他人行為的能力，如果長期與具有暴力行為的同伴接觸，則容易增加其暴力犯罪的可能性。目前互聯(lián)網(wǎng)不良信息的傳播，不僅給未成年人的身心健康帶來了極大的危害，還成為誘發(fā)未成年人實施暴力犯罪的重要原因。在一些案例中，涉罪未成年人就是通過互聯(lián)網(wǎng)瀏覽有關(guān)色情暴力的內(nèi)容，并在網(wǎng)友的教唆下走上了犯罪的道路。此外，一些犯罪方法以視頻等方式在網(wǎng)絡(luò)上傳播，未成年人看到之后極易對該犯罪內(nèi)容進行對照性學習，從而引發(fā)違法犯罪。（三）未成年人自身原因分析從未成年人自身的角度進行分析，主要有兩方面原因：一是自我約束能力較弱。犯罪學的觀點認為，自我控制水平較低的人遇到合適的犯罪機會，就可能實施犯罪行為。未成年人身心發(fā)育尚未成熟，道德觀念與法治觀念尚未完全成型，普遍缺乏自我約束能力。涉罪未成年人大多缺乏積極向上的生活態(tài)度，常伴有負面情緒，沖動易怒。二是辨別是非能力的不足。未成年人的人生觀和世界觀尚未形成，易受不良同伴交往和網(wǎng)絡(luò)不良信息的影響。三、未成年人暴力犯罪治理對策（一）矛盾糾紛視域下的未成年人暴力犯罪概述未成年人實施暴力犯罪的深層次原因是矛盾糾紛無法得到有效的調(diào)和化解而不斷累積與升級，當積累的矛盾糾紛達到某個臨界值后就會陷入沖動甚至喪失理性，錯誤地采用不當?shù)姆绞叫骨榫w、處理矛盾糾紛，最終釀成暴力犯罪的慘劇。對未成年人暴力犯罪的防治本質(zhì)上是對矛盾糾紛進行預防和化解，旨在通過預先設(shè)置一個制度化的緩沖地帶，幫助未成年人與不同社會主體之間進行溝通交流排解負面情緒，從而預防社會矛盾張力的不斷擴大，將未成年人暴力犯罪遏制在萌芽狀態(tài)。及時對矛盾糾紛進行合理的引導化解，撫平未成年人的負面情緒創(chuàng)傷，減輕未成年人所面臨的消極壓力，從而在源頭上消除未成年人暴力犯罪的基因，實現(xiàn)良好的社會治理效果。（二）未成年人惡性暴力犯罪治理對策未成年人惡性暴力犯罪的治理是一項系統(tǒng)工程，針對其犯罪特征多樣、成因復雜，運用矛盾糾紛預防化解的方法，構(gòu)建未成年人暴力犯罪治理體系必須聯(lián)合多方力量，共同形成治理合力。1.加強家庭教育監(jiān)管。構(gòu)建預防未成年人暴力犯罪的第一道防線應當從加強家庭教育監(jiān)管入手，一是營造和諧融洽的家庭氛圍。關(guān)愛未成年人子女的成長，定期與孩子進行溝通，杜絕家庭暴力行為。夫妻雙方離異后應當繼續(xù)對孩子履行撫養(yǎng)義務(wù)，最大程度地參與孩子的成長過程，任何一方都不能推卸或者懈怠家庭教育監(jiān)管的責任。二是推進學校與家庭的教育合作。家長應當定期與學校就孩子的成長進行溝通，特別是在農(nóng)村留守兒童家庭，父母更應當積極去關(guān)注孩子的心理健康狀況，學校應當對隔代家長進行專業(yè)指導，幫助他們樹立科學的教育理念。三是科學識別和干預未成年人的暴力行為。未成年人嚴重暴力犯罪雖然普遍具有激情性、突發(fā)性強的特征，但其犯罪意識和行為的產(chǎn)生卻是一個逐步升級逐漸質(zhì)變的過程。家長應當注重與未成年人進行溝通交流，當發(fā)現(xiàn)未成年人與他人發(fā)生矛盾糾紛時，要及早介入幫助孩子化解矛盾糾紛，防止其演變?yōu)楸┝π袨椤?.減少暴力犯罪的誘發(fā)因素。犯罪學的研究表明，消除未成年人所處環(huán)境中的暴力犯罪誘發(fā)因素的潛在影響，能夠有效預防未成年人暴力犯罪的發(fā)生?？梢詮娜齻€方面做好預防工作。一是加強校園教育管理。校園欺凌是學生間的矛盾糾紛不斷升級最終失控爆發(fā)的表現(xiàn)，是引發(fā)未成年人暴力犯罪的重要原因之一。學校應當將反校園欺凌的法規(guī)融入到校規(guī)班規(guī)之中，推出特色的反校園欺凌課程培養(yǎng)學生的反暴力價值觀，通過場景模擬等形式加強學生的反欺凌意識；暢通欺凌行為舉報通道和求助渠道，鼓勵學生以匿名的方式對校園欺凌進行舉報，同時注意保護舉報者的個人信息；完善學校與家庭間的教育合作模式，提高對欺凌行為的甄別和干預能力，共同保障未成年人的身心健康。二是減少暴力犯罪刺激。嚴格落實相關(guān)營業(yè)場所未成年人準入制度，網(wǎng)吧、酒店、娛樂廳等營業(yè)場所應嚴禁未成年人進入，監(jiān)督職能部門應當加強監(jiān)管，開展宣傳教育，定期進行監(jiān)督檢查。三是消除未成年人暴力犯罪的媒介。酒精和毒品是兩類誘發(fā)未成年人暴力犯罪的媒介物，通過嚴格管控未成年人接觸這兩類物品，可以在一定程度上消除惡性暴力犯罪的潛在危險。3.規(guī)范未成年人自身行為。預防未成年人暴力犯罪可以從涉罪未成年人本身入手，一是加強未成年人自我約束能力。探尋適合未成年人緩解、釋放壓力的正確途徑，幫助其消除負面情緒。二是強化對未成年人的道德法治教育。家庭、學校應當有針對性地開展德治與法治教育，提高未成年人的道德素養(yǎng)和法律意識，促使其妥善處理人際關(guān)系。公安機關(guān)、檢察院、法院等部門也應當積極開展普法教育，使良法善治的觀念深入未成年人的內(nèi)心。三是綠色健康上網(wǎng)。未成年人應當規(guī)范使用互聯(lián)網(wǎng)，樹立文明綠色上網(wǎng)的理念；職能部門可主動聯(lián)合家庭與學校對未成年人開展網(wǎng)絡(luò)安全教育，強化對未成年人健康上網(wǎng)的教育、引導與監(jiān)督，防止其因受到網(wǎng)絡(luò)不良信息影響而走向違法犯罪道路。【作者：許興文，北京大成（廈門）律師事務(wù)所】【責任編輯：王麗】
發(fā)表時間：2025-01-15 10:29:57

虛擬數(shù)字人廣告代言法律責任研究
隨著元宇宙概念的出現(xiàn)和科學技術(shù)的發(fā)展，虛擬數(shù)字人逐漸活躍在大眾的視線中并開始參加商業(yè)代言活動，但我國尚未從立法上對虛擬數(shù)字人予以界定規(guī)制。筆者針對我國虛擬數(shù)字人廣告代言歸責問題展開研究，從其產(chǎn)生及類型入手，根據(jù)虛擬數(shù)字人代言廣告活動及相關(guān)法律關(guān)系，分類討論真人型數(shù)字人、非真人型數(shù)字人廣告代言的責任主體及責任內(nèi)容，并從創(chuàng)建登記識別機制、明確責任主體界定標準、建立專門監(jiān)管制度等方面對虛擬數(shù)字人廣告代言法律責任的規(guī)則構(gòu)建提出建議。一、虛擬數(shù)字人廣告代言人的產(chǎn)生及類型2021年被稱為“元宇宙元年”，作為元宇宙中重要的基礎(chǔ)設(shè)施，虛擬人物在過去的兩年迎來了爆發(fā)式增長，游戲、電商、傳媒等各行各業(yè)都有虛擬數(shù)字人的身影。隨著虛擬數(shù)字人的熱度不斷攀升，其逐漸開始參加商業(yè)活動，代言產(chǎn)品實現(xiàn)商業(yè)價值。當前，虛擬數(shù)字人主要有兩種類型：真人型數(shù)字人和非真人型數(shù)字人。例如，2019年的央視網(wǎng)絡(luò)春晚舞臺上，主持人撒貝寧與其AI虛擬數(shù)字主持人“小小撒”出現(xiàn)在臺上，這就是真人型數(shù)字人；或是以雅馬哈語音合成引擎為基礎(chǔ)制作的虛擬歌手“洛天依”，這就是非真人型數(shù)字人。（一）真人型數(shù)字人真人型數(shù)字人以現(xiàn)實世界中真實存在的自然人為原型創(chuàng)作，其特點就是保留了真實人物的體貌特點，而這類虛擬數(shù)字人的真人原型往往都是以名人、明星等為主，且與真人有高度的關(guān)聯(lián)性，一般是和真人明星一起出現(xiàn)，甚至說該真人型數(shù)字人的相關(guān)所有權(quán)并不屬于其創(chuàng)造公司，而是屬于本真實人。真實型數(shù)字人可以說是真實人的一個化身，代替真實人去參加活動，是提高真實人商業(yè)價值的工具。另一類真人型數(shù)字人是以真實的普通人為基礎(chǔ)進行創(chuàng)作，將這類作為數(shù)字人創(chuàng)作基礎(chǔ)的普通人稱之為“中之人”。該類數(shù)字人的誕生首先來源于運營商和真人之間達成合約協(xié)議，依據(jù)“中之人”的形態(tài)動作來映射到虛擬人身上，但該類數(shù)字人以自身為個體進行活動，與“中之人”之間無強關(guān)聯(lián)性。該類數(shù)字人出席商業(yè)活動，積攢屬于自己的熱度，提高自己的商業(yè)價值，并非依靠其背后“中之人”的流量，參加商業(yè)活動所獲的熱度也與背后的“中之人”無關(guān)。（二）非真人型數(shù)字人非真人型虛擬數(shù)字人并不像真人型數(shù)字人那般可以找到有極大關(guān)聯(lián)性和相似度的真人，甚至可以說不依托現(xiàn)實生活中的任何一個人為原型，他們大多都是根據(jù)運營商的需要或是為迎合消費者喜好所創(chuàng)作出來的虛擬形象。依托例如圖形渲染等多項計算機技術(shù)的支撐，來滿足市場及大眾的需求。同時還有一類非真人型數(shù)字人是直接由品牌方自助推出，以吸引更多的消費者。例如屈臣氏為迎合女性消費者，推出虛擬品牌代言人——屈晨曦。這類非真人型數(shù)字人的所有權(quán)直接歸屬于品牌方，省去了授權(quán)等活動，以自身形象為品牌吸引更多消費者。二、真人型數(shù)字人廣告代言的法律責任如前文所述，真人型虛擬數(shù)字人的創(chuàng)作基礎(chǔ)是現(xiàn)實世界中真實存在的自然人，那么在真人型虛擬數(shù)字人廣告代言、出席商業(yè)活動時，相關(guān)行為是否與所依托的真人有關(guān)系？所涉及的廣告如為違法廣告，法律責任又應如何界定？（一）“中之人”不具備廣告代言人身份對于以普通人為基礎(chǔ)創(chuàng)作的真人型數(shù)字人，即，存在“中之人”的真人型數(shù)字人，在虛擬數(shù)字人接受廣告代言前或者在虛擬數(shù)字人被創(chuàng)作之前，運營商會與“中之人”簽署相應的授權(quán)書面文件，明確雙方權(quán)利義務(wù)。此時關(guān)于“中之人”的部分相關(guān)權(quán)利已經(jīng)授權(quán)，同時“中之人”的義務(wù)也在合同中載明，在虛擬數(shù)字人接受廣告代言時，是以自己的身份進行商業(yè)活動，并非“中之人”本人出席，或者說大眾所熟知的是虛擬數(shù)字人的這個形象，根本不知道“中之人”是誰。根據(jù)《中華人民共和國廣告法》（以下簡稱《廣告法》）第二條對廣告代言人的規(guī)定，本法所稱廣告代言人，是指廣告主以外的，在廣告中以自己的名義或者形象對商品、服務(wù)作推薦、證明的自然人、法人或者其他組織。在虛擬數(shù)字人接受代言活動時，是以自己的名義或形象做出代言，并非是“中之人”代言，故筆者認為不符合《廣告法》第二條規(guī)定。在此情況下，“中之人”并不具有廣告代言人的身份。但筆者認為，“中之人”具有知情權(quán)，在虛擬數(shù)字人參加商業(yè)活動前，運營商或廣告主有義務(wù)告知“中之人”該行為即將發(fā)生。（二）真人應為其虛擬數(shù)字化身代言廣告承責當真人型虛擬數(shù)字人以名人明星為創(chuàng)作原型產(chǎn)生時，一方面，真人型虛擬數(shù)字人與名人明星有極大的相似性和關(guān)聯(lián)性，一般兩者會同時出現(xiàn)參加活動。另一方面，即使以名人明星為創(chuàng)作基礎(chǔ)的真人型虛擬數(shù)字人單獨參加活動，大眾也會下意識地將其與名人明星聯(lián)想到一起，兩者相輔相成?；蛘哒f數(shù)字人借用了名人明星的流量，名人明星需要虛擬人來鞏固流量。既如此，在虛擬數(shù)字人無感知能力的情況下，筆者認為與真人型虛擬數(shù)字人有高度關(guān)聯(lián)性的真人應承擔實際使用商品、接受服務(wù)的責任。在大眾眼里，數(shù)字人的行為即代表著真人的行為，數(shù)字人接受廣告代言后，部分消費者存在因為真人的原因而購買商品，所以真人應代替數(shù)字人承擔責任。三、非真人型數(shù)字人廣告代言的法律責任（一）非真人型虛擬數(shù)字人不能成為《廣告法》意義上的代言人根據(jù)《廣告法》第二條有關(guān)規(guī)定，廣告代言人必須同時符合以下三個條件：一是廣告代言人的主體需為自然人、法人或其他組織；二是要求廣告代言人以自己的名義或形象進行代言；三是要求代言人在廣告中對商品、服務(wù)做推薦、證明。從《中國虛擬數(shù)字人影響力指數(shù)報告》及樂華娛樂、百度等行業(yè)公司對虛擬數(shù)字人的界定中可以看出，虛擬數(shù)字人實質(zhì)上是使用新技術(shù)合成的具有人類部分特征的形象。在互聯(lián)網(wǎng)場景中，通過技術(shù)手段形成動作、聲音、表情等與外界互動。虛擬數(shù)字人不是因為生物學意義上的出生而產(chǎn)生的，因而并不屬于《民法典》定義下的自然人，因而不具有自然人的權(quán)利，也不屬于法人或其他組織，即虛擬數(shù)字人不是主體，不符合法律主體條件。此外，虛擬數(shù)字人不具有辨認自身行為的能力，即使基于人工智能使虛擬數(shù)字人具有產(chǎn)生藝術(shù)作品的“創(chuàng)作”能力，但其仍處于人類的技術(shù)和程序控制之下，通過人的意志來控制虛擬數(shù)字人做出行為。且虛擬數(shù)字人不具有感知能力，無法親自使用商品或接受服務(wù)，即不符合《廣告法》定義下的廣告代言人的要求。由此可見，非真人型虛擬數(shù)字人在不是主體的情況下，即使以該虛擬數(shù)字人的名義為商品做推薦，可能符合大眾對代言人的定義，但不屬于《廣告法》意義上的廣告代言人。（二）非真人型虛擬數(shù)字人運營商應為違法廣告擔責由于在非真人型虛擬數(shù)字人被創(chuàng)作出來之后的所有權(quán)歸屬于運營商，因此在發(fā)生侵權(quán)等責任時，運營商應承擔相關(guān)責任。一般情況下，廣告代言人應履行《廣告法》規(guī)定義務(wù)，但由于虛擬數(shù)字人并不能成為廣告代言人主體且無感知能力，筆者認為，若代言廣告違法，該責任應由授權(quán)虛擬數(shù)字人代言廣告的運營商承擔。運營商與廣告主通過合同約定，非真人型虛擬數(shù)字人以個人形象或信譽向消費者推薦產(chǎn)品與服務(wù)，廣告主支付代言報酬給運營商，消費者因為喜歡、信任該虛擬數(shù)字人形象而購買產(chǎn)品或服務(wù)。當推薦的產(chǎn)品與服務(wù)出現(xiàn)質(zhì)量問題時，運營商對最終損害結(jié)果的發(fā)生有較大的關(guān)聯(lián)性，故運營商應與廣告主承擔連帶責任以保障消費者權(quán)利。關(guān)于廣告主、廣告經(jīng)營者及廣告發(fā)布者的相關(guān)責任承擔，筆者認為與真人型虛擬數(shù)字人所涉違法廣告情形一致。四、虛擬數(shù)字人廣告代言法律責任規(guī)則構(gòu)建思考（一）創(chuàng)建數(shù)字化虛擬人物登記識別機制應建立數(shù)字化虛擬人物登記識別機制，將相關(guān)數(shù)字人的名稱、運營商、“中之人”等悉數(shù)登記，如同一張身份證，便于識別數(shù)字人的種類、身份、運營商以及背后的“中之人”，以確定其真正的法律責任承擔人。即使虛擬數(shù)字人在廣告中未標明身份，但登記在冊的即使熱度并沒有那么高，熟知度沒有那么廣，也不能改變其是虛擬數(shù)字人參與商業(yè)活動的事實，需履行相應義務(wù)和責任。同時，還可以建立每個虛擬數(shù)字人的專屬檔案庫，將其外貌特點、背后運營商、創(chuàng)作團隊、版本數(shù)據(jù)，包括所參加的商業(yè)活動悉數(shù)登記。（二）明確虛擬數(shù)字人廣告代言責任主體的界定標準在目前暫時沒有專門法律對虛擬數(shù)字人進行規(guī)制時，可以先就虛擬數(shù)字人廣告代言問題對《廣告法》內(nèi)容進行延伸拓展。例如在廣告代言人的條文中再增加一款，專門對虛擬數(shù)字人參與的商品服務(wù)推薦活動進行規(guī)范，明確界定標準，在虛擬數(shù)字人涉及違法代言時，對其所依托的真實人、運營商、廣告主等進行處罰。以名人明星為基礎(chǔ)創(chuàng)作的真人型數(shù)字人參加商業(yè)活動代言廣告時，應在立法中表明該廣告代言人為名人明星等真人，同時該真人為承責人，并依照《廣告法》來履行義務(wù)、承擔責任。以“中之人”為基礎(chǔ)創(chuàng)作的真人型虛擬數(shù)字人，以及非真人型虛擬數(shù)字人，應當在立法中指明由運營商履行廣告代言人的義務(wù)（如為品牌自主開發(fā)的非真人型虛擬數(shù)字人，則由品牌公司自身即廣告主履行廣告代言人的義務(wù)），并承擔《廣告法》規(guī)定的廣告代言人法律責任。在所代言廣告出現(xiàn)違法情形時，名人明星、運營商、廣告主除需承擔虛擬數(shù)字人代言廣告法律責任外，還需承擔審查不力或明知不可為而為之對消費者的損害賠償，立法應明確規(guī)定賠償責任及賠償金額。視情節(jié)輕重可以限制或禁止該虛擬數(shù)字人在某段時間內(nèi)的商業(yè)活動，乃至取消其的商業(yè)活動，收回對數(shù)字人的許可，運營商或廣告主監(jiān)管不力的，還可限制或取消其創(chuàng)作數(shù)字人的權(quán)利。（三）建立虛擬數(shù)字人代言廣告監(jiān)管制度筆者認為，應加強對虛擬數(shù)字人代言廣告的監(jiān)管，如若是以名人明星為創(chuàng)作基礎(chǔ)的真人型虛擬數(shù)字人，在代言廣告時應直接對接到所依托的真人，監(jiān)督名人明星是否履行廣告代言人的義務(wù)，承擔法律規(guī)定之責任。若是以“中之人”為依托的真人型數(shù)字人及非真人型數(shù)字人，因為兩者背后的直接管理人均為運營商，應當直接監(jiān)管該運營商是否履行廣告代言人之責。在出臺法律法規(guī)嚴格整治廣告市場并將其落實到位的同時，相關(guān)監(jiān)管部門應加強執(zhí)法，并通過輿論監(jiān)督的作用揭露不文明及違法代言現(xiàn)象，警示其他廣告主、代言人以此為戒。同時消費者保護組織和個人也可在平時消費過程中進行監(jiān)督，客觀及時舉報違法亂象。（作者：單愛萍，浙江聚象律師事務(wù)所）【責任編輯：尚鑫】
發(fā)表時間：2025-01-09 09:32:55
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