一、股份制改制的方式和法律含義

（一）股份制改制的方式

股份制改制又稱“股改”，狹義上是指公司從有限公司改制成股份公司的過(guò)程，最通行的做法為整體變更。廣義上股改的主體不限于有限公司，還包括將非公司制企業(yè)直接改制為股份公司，如國(guó)有企業(yè)、集體所有制企業(yè)等。筆者討論范疇為狹義上的股改。

就股改的具體操作而言，目前比較通行的做法為整體變更，即凈資產(chǎn)折股。凈資產(chǎn)折股是指有限公司按經(jīng)審計(jì)原賬面凈資產(chǎn)折為股本，整體變更為股份公司。一方面，整體變更對(duì)公司影響小，公司業(yè)務(wù)不會(huì)因此中斷，可以順利承接；另一方面，根據(jù)目前的上市規(guī)則，在整體變更情形下，經(jīng)營(yíng)業(yè)績(jī)可以連續(xù)計(jì)算，從而縮短公司上市時(shí)間。需注意的是，折股凈資產(chǎn)須是經(jīng)審計(jì)凈資產(chǎn)，而非經(jīng)評(píng)估凈資產(chǎn)，否則會(huì)計(jì)基礎(chǔ)改變會(huì)導(dǎo)致經(jīng)營(yíng)時(shí)間無(wú)法連續(xù)計(jì)算，從而影響上市進(jìn)程。

（二）股份制改制的法律含義

我國(guó)現(xiàn)行法律法規(guī)對(duì)股改并沒有明確定義，公司法只是對(duì)股改作出了一些要求，如“有限責(zé)任公司變更為股份有限公司，應(yīng)當(dāng)符合本法規(guī)定的股份有限公司的條件”“有限責(zé)任公司變更為股份有限公司時(shí)，折合的實(shí)收股本總額不得高于公司凈資產(chǎn)額”，但對(duì)股改概念和性質(zhì)未作闡述。

由于法律未就此明確，股改的法律性質(zhì)存在較多爭(zhēng)議。根據(jù)我國(guó)公司法，股份公司的設(shè)立方式包括發(fā)起設(shè)立和募集設(shè)立兩種。有觀點(diǎn)認(rèn)為，股改為發(fā)起設(shè)立下的一種特殊形式，即發(fā)起設(shè)立實(shí)際分為新設(shè)設(shè)立和整體變更兩種。還有觀點(diǎn)認(rèn)為，股改實(shí)則是第三種設(shè)立方式，區(qū)別于公司法規(guī)定的兩種。

擬上市公司需股改的原因一方面在于公司法明確規(guī)定上市主體須為股份公司，因?yàn)楣煞莨揪哂懈哔Y合性，對(duì)股東人數(shù)也無(wú)上限限制，同時(shí)治理體系相對(duì)有限公司也更完善；另一方面，股改也是將公司注冊(cè)資本等額劃分成股票的證券化過(guò)程，從而在形式上滿足上市要求。

二、股份制改制的會(huì)計(jì)處理和涉稅問題

（一）股份制改制的會(huì)計(jì)處理

在股份制改造階段，企業(yè)以某個(gè)基準(zhǔn)日有限公司經(jīng)審計(jì)的賬面凈資產(chǎn)折股，其實(shí)質(zhì)是有限公司的全體股東以有限公司的凈資產(chǎn)認(rèn)購(gòu)股份公司的股份，超過(guò)注冊(cè)資本部分作為股本溢價(jià)計(jì)入資本公積，所有的盈余公積和未分配利潤(rùn)都視作分配，是一個(gè)先分配、后出資的過(guò)程。

從會(huì)計(jì)處理角度來(lái)看，在有限公司階段，企業(yè)資產(chǎn)負(fù)債表中所有者權(quán)益包括：實(shí)收資本、資本公積、盈余公積和未分配利潤(rùn)。當(dāng)公司整體變更為股份公司后，股份公司資產(chǎn)負(fù)債表中所有者權(quán)益包括：股本、資本公積、盈余公積、未分配利潤(rùn)。整體的變更過(guò)程為：資產(chǎn)負(fù)債表中資產(chǎn)類科目、負(fù)債類科目的賬面價(jià)值不發(fā)生變化，所有者權(quán)益總額亦不發(fā)生變化，僅所有者權(quán)益內(nèi)部科目數(shù)額發(fā)生變化。即：有限公司的賬面凈資產(chǎn)按照一定的比例，一部分轉(zhuǎn)化為股份公司所有者權(quán)益中的“股本”，剩余的轉(zhuǎn)化為股份公司所有者權(quán)益中的“資本公積”。股份公司所有者權(quán)益中的“盈余公積”和“未分配利潤(rùn)”的科目余額則是零。

（二）股份制改制的涉稅問題

股改過(guò)程中的稅務(wù)問題是監(jiān)管部門關(guān)注的重點(diǎn)之一，如果存在稅務(wù)問題，一方面公司上市進(jìn)程可能受阻，另一方面還可能被稅務(wù)機(jī)關(guān)追究法律責(zé)任。在股改過(guò)程中，資本公積轉(zhuǎn)增股本、盈余公積轉(zhuǎn)增股本、未分配利潤(rùn)轉(zhuǎn)增股本、未分配利潤(rùn)和盈余公積轉(zhuǎn)為資本公積都會(huì)涉及所得稅問題。因此，筆者將主要對(duì)現(xiàn)行凈資產(chǎn)折股制度下所得稅依法依規(guī)問題進(jìn)行梳理。

對(duì)于法人股東而言，因股改涉稅行為實(shí)質(zhì)為“先分紅、后增資”，法人企業(yè)間分紅又無(wú)需繳納所得稅，故在股改階段不涉及企業(yè)所得稅。對(duì)于自然人股東（包括通過(guò)合伙企業(yè)間接持股）而言，折股前是實(shí)收資本、資本公積、盈余公積還是未分配利潤(rùn)，折股后是進(jìn)入股本還是資本公積，都會(huì)導(dǎo)致不同的涉稅情況，納稅問題則相對(duì)復(fù)雜，后文將重點(diǎn)分析。此外，股改還涉及印花稅。即營(yíng)業(yè)賬簿對(duì)應(yīng)應(yīng)稅金額為目標(biāo)公司的實(shí)收資本加資本公積的總和。在折股階段，實(shí)收資本和資本公積金額增加，該增加部分應(yīng)按照萬(wàn)分之五稅率繳納印花稅。股份制改制不涉及增值稅和契稅等其他稅種。

三、股份制改制的個(gè)人所得稅問題

（一）直接持股的自然人股東的個(gè)人所得稅

1.實(shí)收資本轉(zhuǎn)為股本。

因原有限公司的實(shí)收資本就是股東對(duì)公司的投入，轉(zhuǎn)為股本之后仍是股東對(duì)公司的投入，性質(zhì)未發(fā)生變化，不存在所得稅問題。

2.資本公積轉(zhuǎn)為股本。

資本公積通常分為資本溢價(jià)和其余資本公積。資本溢價(jià)是由投資者投入超過(guò)股本的部分，可以用于轉(zhuǎn)增股本；其余資本公積形成的原因較多，如接受捐贈(zèng)財(cái)產(chǎn)、資本折算差額、財(cái)產(chǎn)重估增值，對(duì)于已經(jīng)實(shí)際取得的，通?？梢赞D(zhuǎn)增股本。

（1）資本溢價(jià)轉(zhuǎn)為股本。

根據(jù)《關(guān)于股份制企業(yè)轉(zhuǎn)增股本和派發(fā)紅股征免個(gè)人所得稅的通知》（國(guó)稅發(fā)〔1997〕第198號(hào)）及《關(guān)于原城市信用社在轉(zhuǎn)制為城市合作銀行過(guò)程中個(gè)人股增值所得應(yīng)納個(gè)人所得稅的批復(fù)》（國(guó)稅函〔1998〕289號(hào)）等規(guī)定，股份制企業(yè)將股票溢價(jià)發(fā)行所形成的資本公積金轉(zhuǎn)增股本的，免征個(gè)人所得稅。但在實(shí)務(wù)中一直存在上述規(guī)定是否適用于股改時(shí)公司資本溢價(jià)轉(zhuǎn)增股本的問題。

《關(guān)于將國(guó)家自主創(chuàng)新示范區(qū)有關(guān)稅收試點(diǎn)政策推廣到全國(guó)范圍實(shí)施的通知》（財(cái)稅〔2015〕116號(hào)）及《關(guān)于股權(quán)獎(jiǎng)勵(lì)和轉(zhuǎn)增股本個(gè)人所得稅征管問題的公告》（國(guó)稅2015年第80號(hào)）規(guī)定,在未區(qū)分資本公積是否“為股票溢價(jià)發(fā)行形成”、公司是否為股份制的情況下規(guī)定，在資本公積轉(zhuǎn)增股本時(shí)，若公司并非中小高新技術(shù)企業(yè)，其自然人股東適用以股息紅利所得額按20%的稅率納稅。

各地稅務(wù)部門對(duì)此的態(tài)度和做法也各不一樣。部分地方稅務(wù)局要求就此繳納個(gè)人所得稅，也有稅務(wù)局就股東本人出資溢價(jià)部分轉(zhuǎn)增股本免征個(gè)人所得稅的情況。綜上，建議在實(shí)務(wù)中就資本公積溢價(jià)部分轉(zhuǎn)增股本納稅事項(xiàng)與當(dāng)?shù)囟悇?wù)部門溝通，按當(dāng)?shù)匾筇幚怼?/p>

（2）其余資本公積轉(zhuǎn)為股本。

根據(jù)《關(guān)于進(jìn)一步加強(qiáng)高收入者個(gè)人所得稅征收管理的通知》所規(guī)定的“對(duì)以未分配利潤(rùn)、盈余公積和除股票溢價(jià)發(fā)行外的其他資本公積轉(zhuǎn)增注冊(cè)資本和股本的，要按照‘利息、股息、紅利所得’項(xiàng)目，依據(jù)現(xiàn)行政策規(guī)定計(jì)征個(gè)人所得稅”，自然人股東按照20%的稅率繳納個(gè)人所得稅。

3.盈余公積/未分配利潤(rùn)轉(zhuǎn)為股本。

盈余公積和未分配利潤(rùn)為企業(yè)留存收益，轉(zhuǎn)為股份公司股本，其實(shí)質(zhì)可拆分為二：一是將該部分留存收益先分配給股東；二是股東獲得這筆分紅之后再投入設(shè)立股份公司。因此，盈余公積/未分配利潤(rùn)轉(zhuǎn)為股本時(shí)，自然人股東應(yīng)依據(jù)《關(guān)于進(jìn)一步加強(qiáng)高收入者個(gè)人所得稅征收管理的通知》，按20%的稅率繳納個(gè)人所得稅。

4.盈余公積/未分配利潤(rùn)轉(zhuǎn)為資本公積。

資本公積與股本性質(zhì)不同，股本歸屬于具體某個(gè)股東，每個(gè)股東的投資成本、股本增值都能夠計(jì)算；資本公積則是全體股東共有，無(wú)法確定具體每個(gè)股東轉(zhuǎn)增額度，且資本公積無(wú)收益分配權(quán)和表決權(quán)。因此，盈余公積/未分配利潤(rùn)轉(zhuǎn)為股本或資本公積其實(shí)質(zhì)并不同。盈余公積/未分配利潤(rùn)轉(zhuǎn)股本的實(shí)質(zhì)為以未分配利潤(rùn)向股東分配股息、紅利，股東再以分得的股息、紅利增加注冊(cè)資本，成為該股東的個(gè)人出資；而轉(zhuǎn)入資本公積未實(shí)際帶來(lái)向股東分配股息、紅利的結(jié)果，股東未實(shí)際產(chǎn)生所得，其實(shí)質(zhì)更接近于一個(gè)純粹的會(huì)計(jì)行為。

部分地方稅務(wù)部門主張就此征收個(gè)人所得稅，如江蘇省稅務(wù)局將此視同利潤(rùn)分配，認(rèn)為應(yīng)當(dāng)扣繳個(gè)人所得稅。稅務(wù)機(jī)關(guān)就此征收個(gè)人所得稅可能還有反避稅考量，如果不在該過(guò)程中征稅，那么公司可以在股改過(guò)程中先將盈余公積和未分配利潤(rùn)轉(zhuǎn)為資本公積，在股改后再將該部分用來(lái)轉(zhuǎn)增股本，從而間接規(guī)避納稅義務(wù)。實(shí)務(wù)中部分地方稅務(wù)部門認(rèn)為公司在股改變更過(guò)程中，其自然人和合伙企業(yè)合伙人未取得收益和所得，無(wú)納稅義務(wù)。綜上，盈余公積/未分配利潤(rùn)轉(zhuǎn)資本公積納稅問題仍存在爭(zhēng)議，實(shí)務(wù)中需與當(dāng)?shù)囟悇?wù)部門充分溝通，以避免稅務(wù)風(fēng)險(xiǎn)。

5.稅收優(yōu)惠。

根據(jù)《關(guān)于將國(guó)家自主創(chuàng)新示范區(qū)有關(guān)稅收試點(diǎn)政策推廣到全國(guó)范圍實(shí)施的通知》的規(guī)定，全國(guó)范圍內(nèi)的非上市類中小高新技術(shù)企業(yè)在轉(zhuǎn)增股本階段，如一次性繳納個(gè)人所得稅有困難的，可以在五年內(nèi)分期繳納。

（二）通過(guò)合伙企業(yè)間接持股的自然人個(gè)人所得稅

根據(jù)合伙企業(yè)法及相關(guān)規(guī)定，合伙企業(yè)以每一合伙人為納稅義務(wù)人，采取先分后稅原則，由合伙人分別繳納所得稅。以合伙企業(yè)名義對(duì)外投資分回利息或者股利、紅利的，合伙企業(yè)下的個(gè)人投資者也需要按照“利息、股息、紅利所得”繳納個(gè)人所得稅。因此，在凈資產(chǎn)折股過(guò)程中，雖然合伙企業(yè)本身無(wú)須繳納所得稅，但通過(guò)合伙企業(yè)間接持股的自然人涉及個(gè)人所得稅繳納問題，其邏輯基本與自然人股東繳納個(gè)人所得稅一致，即：實(shí)收資本轉(zhuǎn)為股本，無(wú)需繳納個(gè)人所得稅；資本公積轉(zhuǎn)為股本，就資本溢價(jià)轉(zhuǎn)增部分，需向當(dāng)?shù)囟悇?wù)部門咨詢是否應(yīng)繳納個(gè)人所得稅；就其余資本公積轉(zhuǎn)增部分，則以20%的稅率繳納個(gè)人所得稅；盈余公積/未分配利潤(rùn)轉(zhuǎn)為股本，需以20%的稅率繳納個(gè)人所得稅；盈余公積/未分配利潤(rùn)轉(zhuǎn)為資本公積，需向當(dāng)?shù)囟悇?wù)部門咨詢是否應(yīng)繳納個(gè)人所得稅。

（作者：彭亞峰、馮昊君，北京市中咨律師事務(wù)所）

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