新《公司法》公司糾紛相關(guān)法律問題淺析
《中華人民共和國公司法》（以下簡稱《公司法》）頒布于1993年，是為了規(guī)范公司的組織和行為，保護公司、股東和債權(quán)人的合法權(quán)益，維護社會經(jīng)濟秩序，促進社會主義市場經(jīng)濟的發(fā)展而制定的法律。2023年12月29日，十四屆全國人大常委會第七次會議召開，會議上表決通過新修訂的《公司法》，并于2024年7月1日施行。本次《公司法》修訂是該法實施近二十年來較為全面系統(tǒng)的修訂，體現(xiàn)了加強產(chǎn)權(quán)保護、優(yōu)化營商環(huán)境、激發(fā)市場活力、夯實市場主體基礎(chǔ)等國家意志。
發(fā)表時間：2024-04-11 17:42:07

開設(shè)賭場罪辯護要點辨析
開設(shè)賭場罪于2006年單獨入刑后，由于刑法條文的規(guī)定比較簡單，導(dǎo)致在開設(shè)賭場罪的認定上存在諸多爭議。筆者針對開設(shè)賭場罪區(qū)分罪與非罪、此罪與彼罪的界限，梳理此類案件的辯護要點。開設(shè)賭場罪的基本規(guī)定開設(shè)賭場罪是在2006年的《刑法修正案（六）》從賭博罪中分離出的新罪名，是指行為人以營利為目的，在其支配下為賭博提供場所、設(shè)定賭博方式、提供賭局、籌碼、資金等組織賭博的行為。針對賭博犯罪的新變化，2021年施行的《刑法修正案（十一）》對《刑法》第
發(fā)表時間：2024-03-22 10:09:22

外觀設(shè)計的著作權(quán)保護路徑
個性化經(jīng)濟時代中，市場主體要想獲得競爭優(yōu)勢，不僅要在產(chǎn)品的實用功能上下功夫，還要在其外觀造型設(shè)計上實現(xiàn)美學(xué)創(chuàng)新來吸引消費者。因此，市場主體往往選擇將富有美感并適于工業(yè)應(yīng)用的新設(shè)計申請專利，以獲得外觀設(shè)計專利權(quán)的保護。但在實踐中，外觀設(shè)計專利權(quán)人的利益經(jīng)常會因為專利保護意識不足或其他客觀因素而受到影響，導(dǎo)致通過專利維權(quán)時存在較大的法律風(fēng)險。例如，部分外觀專利權(quán)人將產(chǎn)品投入市場后才申請專利，在維權(quán)時被訴侵權(quán)者往往會提出現(xiàn)有設(shè)計抗辯或無效宣告
發(fā)表時間：2024-03-19 15:53:27

運用競業(yè)限制制度保護企業(yè)的商業(yè)秘密
競業(yè)限制制度是保護企業(yè)的商業(yè)秘密、維護企業(yè)競爭優(yōu)勢、規(guī)制市場運行的一項重要法律制度。它的運行機制和方式是通過約定違約責(zé)任（包括賠償損失、支付違約金等）限制勞動者自由擇業(yè)的權(quán)利，例如要求職工離職后兩年內(nèi)禁止入職競爭對手企業(yè)或者禁止經(jīng)營、從事與本企業(yè)同類型或相似的產(chǎn)品和業(yè)務(wù)，從而降低因職工離職而導(dǎo)致本企業(yè)商業(yè)秘密外泄的風(fēng)險。競業(yè)限制作為法律明確規(guī)定的一項保護商業(yè)秘密的制度，相對于其他保護方式，具有簡單、便捷、靈活等特點，可以適用在高新技術(shù)、
發(fā)表時間：2024-03-14 15:48:08

從政府法律顧問角度談行政處罰決定法制審核要點
行政處罰是行政機關(guān)依法對違反行政管理秩序的公民、法人或者其他組織，以減損權(quán)益或者增加義務(wù)的方式予以懲戒的行為，是國家治理和政府治理的重要手段和方式。要保證行政處罰有效發(fā)揮作用就要求執(zhí)法機關(guān)必須嚴格依照法定權(quán)限、程序?qū)嵤┬姓幜P，使其具有合法性和合理性，從而確保行政處罰這一重要的治理手段在經(jīng)濟社會發(fā)展中發(fā)揮應(yīng)有的作用。對行政處罰決定進行法制審核，有利于保障行政處罰決定的合法公正，維護公共利益和社會秩序，保護公民、法人或者其他組織的合法權(quán)益
發(fā)表時間：2024-03-11 15:37:53

“雅賄”案件的辯護難點及司法認定
“雅賄”通常是指受賄人以自身的權(quán)力獲取具有文化品位的物品或者其他與文雅愛好有關(guān)的利益行為，一些腐敗分子以自己的雅趣愛好為名獲得非法的高額經(jīng)濟利益。“雅賄”作為受賄的一種特殊形態(tài)，以權(quán)藝交易來掩蓋其權(quán)錢交易的本質(zhì)，實質(zhì)上仍然屬于受賄行為。在中國裁判文書網(wǎng)檢索近5年來的受賄罪案件，共查到4694起，其中提到“玉石”的98起、“書法”的36起、“文玩”的7起、“陶瓷”的82起。雖然占比看似不高，但將各類不同形式的案件加以統(tǒng)計數(shù)量也相當可觀。此
發(fā)表時間：2024-03-07 15:35:02

從最高檢指導(dǎo)案例談企業(yè)商業(yè)秘密的認定及保護
企業(yè)員工跳槽至其他企業(yè)，員工自己或近親屬另行設(shè)立企業(yè)并泄露、使用原企業(yè)商業(yè)秘密；因合同關(guān)系知悉相對人商業(yè)秘密后，違反保密條款約定侵犯商業(yè)秘密等，都是引發(fā)商業(yè)秘密糾紛的情形。然而企業(yè)的商業(yè)秘密維權(quán)之路并非坦途，不少企業(yè)對商業(yè)秘密的界定不夠清晰，或者并未對商業(yè)秘密采取有效管理措施，以致在主張侵犯商業(yè)秘密時難以形成有效的證據(jù)證明涉案信息符合商業(yè)秘密的構(gòu)成要件。本文擬結(jié)合最高檢指導(dǎo)案例以及《反不正當競爭法》《刑法》《最高人民法院關(guān)于審理侵犯商業(yè)秘密民事案件適用法律若干問題的規(guī)定》（以下稱《侵犯商業(yè)秘密民事司法解釋》）等法律、司法解釋的規(guī)定，就如何認定侵犯商業(yè)秘密罪中的商業(yè)秘密進行具體分析，并對企業(yè)商業(yè)秘密保護提出建議。最高檢指導(dǎo)案例（第102號）對于商業(yè)秘密的認定思路商業(yè)秘密是否成立，是認定是否構(gòu)成侵犯商業(yè)秘密罪的前提條件。最高檢指導(dǎo)案例（第102號）金某某侵犯明發(fā)公司商業(yè)秘密一案中，關(guān)鍵的爭議焦點之一就是對于明發(fā)公司的涉案技術(shù)工藝以及涉案供應(yīng)商信息是否構(gòu)成商業(yè)秘密。該案主要是從以下三個方面進行認定的：一是涉案信息是否不為公眾所知悉。審查涉案商業(yè)秘密是否不為其所屬領(lǐng)域的相關(guān)人員普遍知悉和容易獲得，是否屬于《侵犯商業(yè)秘密民事司法解釋》第四條規(guī)定的已為公眾所知悉的情形。二是涉案信息是否具有商業(yè)價值。審查證明商業(yè)秘密形成過程中權(quán)利人投入研發(fā)成本、支付商業(yè)秘密許可費、轉(zhuǎn)讓費的證據(jù)；審查反映權(quán)利人實施該商業(yè)秘密獲取的收益、利潤、市場占有率等會計賬簿、財務(wù)分析報告及其他體現(xiàn)商業(yè)秘密市場價值的證據(jù)。三是權(quán)利人是否采取了相應(yīng)的保密措施。審查權(quán)利人是否采取了《侵犯商業(yè)秘密民事司法解釋》第六條規(guī)定的保密措施，并審查該保密措施與商業(yè)秘密的商業(yè)價值、重要程度是否相適應(yīng)、是否得到實際執(zhí)行。以上三個構(gòu)成條件與《反不正當競爭法》對于商業(yè)秘密的定義一致，該法第九條第四款規(guī)定：“商業(yè)秘密，是指不為公眾所知悉、具有商業(yè)價值并經(jīng)權(quán)利人采取相應(yīng)保密措施的技術(shù)信息、經(jīng)營信息等商業(yè)信息。”關(guān)于商業(yè)秘密構(gòu)成要件的具體分析《反不正當競爭法》在經(jīng)歷兩次修改后，通過刪除商業(yè)秘密的“實用性”要求，增加了其他“商業(yè)信息”作為保護對象，擴展了商業(yè)秘密的保護范圍。確定一項商業(yè)信息是否符合商業(yè)秘密的構(gòu)成要件，主要依據(jù)《反不正當競爭法》第九條第四款、《侵犯商業(yè)秘密民事司法解釋》第三、四、五、六、七條等規(guī)定內(nèi)容，即審查該商業(yè)信息是否在侵權(quán)行為發(fā)生時“不為公眾所知悉”，是否具有“商業(yè)價值”，侵權(quán)行為發(fā)生前是否采取了必要的“保密措施”。（一）“不為公眾所知悉”的認定不為公眾所知悉是指商業(yè)秘密中的秘密性要件，以“權(quán)利人請求保護的信息在侵權(quán)行為發(fā)生時不為所屬領(lǐng)域的相關(guān)人員普遍知悉和容易獲得”為審查標準?！肚址干虡I(yè)秘密民事司法解釋》主要是通過反向列舉的方式，列明哪些屬于相關(guān)人員普遍知悉和容易獲得的信息，從而認定該信息不具有秘密性。1.該信息為其所屬技術(shù)或者經(jīng)濟領(lǐng)域的人的一般常識或者行業(yè)慣例；2.該信息僅涉及產(chǎn)品的尺寸、結(jié)構(gòu)、材料、部件的簡單組合等內(nèi)容，進入市場后相關(guān)公眾通過觀察產(chǎn)品即可直接獲得；3.該信息已經(jīng)在公開出版物或者其他媒體上公開披露；4.該信息已通過公開的報告會、展覽等方式公開；5.該信息從其他公開渠道可以獲得。最高檢指導(dǎo)案例（第102號）中，由于涉及的專業(yè)知識相對復(fù)雜，具有較強專業(yè)性，故對明發(fā)公司涉案工藝這一技術(shù)信息是否不為公眾所知悉的判斷，借助了鑒定機構(gòu)出具的鑒定意見予以判斷。在該案中，上海市科技咨詢服務(wù)中心知識產(chǎn)權(quán)司法鑒定所鑒定人通過對現(xiàn)有專利、國內(nèi)外文獻以及明發(fā)公司對外宣傳材料等內(nèi)容進行檢索、鑒定后認為，明發(fā)公司菲涅爾超薄放大鏡的特殊制作工藝不能從公開渠道獲取，屬于“不為公眾所知悉”的技術(shù)信息。此外，涉案工藝集成了多種技術(shù)，不是僅涉及產(chǎn)品尺寸、結(jié)構(gòu)、材料、部件的簡單組合，無法通過公開的產(chǎn)品進行直觀或簡單的測繪、拆卸或投入少量勞動、技術(shù)、資金便能直接輕易獲得，須經(jīng)本領(lǐng)域?qū)I(yè)技術(shù)人員進行長期研究、反復(fù)試驗方能實現(xiàn)。另外，相關(guān)供應(yīng)商供貨能力的信息系明發(fā)公司技術(shù)研發(fā)過程中通過密切合作，對規(guī)格、功能逐步調(diào)整最終符合批量生產(chǎn)要求后固定下來的，為明發(fā)公司獨有的經(jīng)營信息，故具有秘密性。鑒于“不為公眾所知悉”這一構(gòu)成要件屬于消極事實，權(quán)利人往往對此舉證難度較大，最高檢指導(dǎo)案例（第102號）對于“不為公眾所知悉”的認定體現(xiàn)了“不為所屬領(lǐng)域的相關(guān)人員普遍知悉”和“不容易獲得”兩個層次。一般而言，權(quán)利人可以舉證說明其主張的保護信息與為公眾所知悉的信息的區(qū)別，涉及專業(yè)知識復(fù)雜的，可參照最高檢指導(dǎo)案例提供鑒定意見證明其請求保護的信息不為公眾所知悉。（二）具有“商業(yè)價值”的認定根據(jù)《反不正當競爭法》第九條修改前后的對比可知，其對商業(yè)秘密的認定從“有實用性”修改為“有商業(yè)價值”。根據(jù)《侵犯商業(yè)秘密民事司法解釋》第七條規(guī)定，有關(guān)信息具有現(xiàn)實的或者潛在的商業(yè)價值，應(yīng)當認定為《反不正當競爭法》規(guī)定的“能為權(quán)利人帶來商業(yè)價值”。最高檢指導(dǎo)案例（第102號）中，通過明發(fā)公司會計憑證、增值稅專用發(fā)票以及供應(yīng)商、明發(fā)公司員工證言證實，涉案加工設(shè)備、原材料供應(yīng)商均系明發(fā)公司花費大量人力、時間和資金，根據(jù)明發(fā)公司生產(chǎn)工藝的特定要求，對所供產(chǎn)品及設(shè)備的規(guī)格、功能進行逐步調(diào)試、改裝后選定，能夠給明發(fā)公司帶來成本優(yōu)勢，具有價值性。而涉案工藝也需經(jīng)本領(lǐng)域?qū)I(yè)技術(shù)人員進行長期研究、反復(fù)試驗方能實現(xiàn)，從而具有價值性。該案例考慮的是商業(yè)信息的商業(yè)價值中的經(jīng)濟優(yōu)勢，考慮到權(quán)利人的勞動、資金、時間的投入以及該信息形成的難易程度，對公司產(chǎn)生的競爭優(yōu)勢等，從而評定該信息承載的商業(yè)價值。最高檢指導(dǎo)案例（第102號）的指導(dǎo)意義在于，除了商業(yè)秘密形成過程中權(quán)利人投入的研發(fā)成本外，也提出了其他體現(xiàn)商業(yè)秘密商業(yè)價值的典型證據(jù)，如支付商業(yè)秘密許可費、轉(zhuǎn)讓費的證據(jù)、權(quán)利人實施該商業(yè)秘密獲取的收益、利潤、市場占有率等會計賬簿、財務(wù)分析報告及其他體現(xiàn)商業(yè)秘密市場價值的證據(jù)?？傮w而言，商業(yè)價值在法律規(guī)定上既沒有定量要求，也沒有時間限制，無論涉及經(jīng)濟利益大小，現(xiàn)實的或者潛在的都可予以主張。因此，在司法實踐中商業(yè)秘密的商業(yè)價值這一個構(gòu)成要件以及商業(yè)價值大小，也是人民法院依法確定賠償數(shù)額時的一個考量因素。（三）采取“必要保密措施”的認定《侵犯商業(yè)秘密民事司法解釋》不再對他人獲取商業(yè)秘密的難易程度進行判斷，而是將注意力轉(zhuǎn)移至商業(yè)秘密與保密措施的適應(yīng)性與合理性上。權(quán)利人為防止信息泄露所采取的與其商業(yè)價值等具體情況相適應(yīng)的合理保護措施，應(yīng)當認定為采取了“保密措施”，明確為合理保護措施。要求保密措施要與被保密信息的商業(yè)價值相適應(yīng)，即在通常情況下足以讓相對人意識到是需要保密的信息。根據(jù)《侵犯商業(yè)秘密民事司法解釋》第六條的規(guī)定，具有下列情形之一，在通常情況下足以防止商業(yè)秘密泄露的，應(yīng)當認定采取了相應(yīng)保密措施：1.簽訂保密協(xié)議或者在合同中約定保密義務(wù)的；2.通過章程、培訓(xùn)、規(guī)章制度、書面告知等方式，對能夠接觸、獲取商業(yè)秘密的員工、前員工、供應(yīng)商、客戶、來訪者等提出保密要求的；3.對涉密的廠房、車間等生產(chǎn)經(jīng)營場所限制來訪者或者進行區(qū)分管理的；4.以標記、分類、隔離、加密、封存、限制能夠接觸或者獲取的人員范圍等方式，對商業(yè)秘密及其載體進行區(qū)分和管理的；5.對能夠接觸、獲取商業(yè)秘密的計算機設(shè)備、電子設(shè)備、網(wǎng)絡(luò)設(shè)備、存儲設(shè)備、軟件等，采取禁止或者限制使用、訪問、存儲、復(fù)制等措施的；6.要求離職員工登記、返還、清除、銷毀其接觸或者獲取的商業(yè)秘密及其載體，繼續(xù)承擔保密義務(wù)的；7.采取其他合理保密措施的。這些措施在一定程度上使商業(yè)秘密保護具體化，更具有實操性，有利于實踐中司法裁判的認定。最高檢指導(dǎo)案例（第102號）中，認為由于保密協(xié)議約定明確，被告人金某某應(yīng)當知曉其對涉案技術(shù)信息和經(jīng)營信息負有保密義務(wù)。證人證言、權(quán)利人陳述以及保密協(xié)議中保密津貼與月工資同時發(fā)放的約定，能夠證實明發(fā)公司支付了保密費。這就是適用前述第1項保密措施，認定符合采取了合理的相應(yīng)措施的情形。企業(yè)商業(yè)秘密保護的方式《民法典》第一百二十三條雖然明確將商業(yè)秘密列為知識產(chǎn)權(quán)保護的客體，但與商標、專利、著作權(quán)等公示類、顯名性知識產(chǎn)權(quán)又有很大的區(qū)別。筆者從訴訟案件中歸納出幾點保護方式，以期對企業(yè)商業(yè)秘密的保護規(guī)劃提供參考意見。1.做好商業(yè)秘密的界定工作。明確主張商業(yè)秘密的保護范圍，應(yīng)當結(jié)合本企業(yè)的產(chǎn)品、配方、工藝、銷售渠道和客戶網(wǎng)絡(luò)及其他業(yè)務(wù)特點，對商業(yè)秘密進行梳理、分類和定級，使得商業(yè)秘密的秘點足以與公眾所知悉的信息予以區(qū)分。2.建立商業(yè)秘密保護制度及涉密員工管理制度。有針對性地建立涉及本企業(yè)商業(yè)秘密保護的管理辦法和流程，設(shè)專人管理崗，通過制度告知員工涉密情形，并組織開展員工的保密宣傳教育、保密檢查。要注意教育的留痕，如要求員工參加保密考試、定期簽訂保密承諾等。3.嚴格控制接觸范圍。應(yīng)充分考慮企業(yè)的具體情況，以必須涉及為原則，避免非必要人員、非對應(yīng)級別的員工接觸到企業(yè)的商業(yè)秘密。針對企業(yè)商業(yè)秘密的使用需求，設(shè)置不同的權(quán)限接觸方式，盡量縮小核心秘密的涉密人員范圍。如人員組織方面可以設(shè)專人管理秘密文件，對重要文件單獨登記管理，審批登記查閱等。4.完善合理性的保密措施。對于企業(yè)的內(nèi)部人員應(yīng)適用內(nèi)部規(guī)章制度和保密協(xié)議、競業(yè)限制等各類協(xié)議文本的形式，對自身的商業(yè)秘密主動采取保護措施，尤其對于擬離職的涉密員工，應(yīng)重申具體保密內(nèi)容，并安排專人定期核查。對于企業(yè)的外部合作單位，則要在相應(yīng)的合作協(xié)議中增加保密條款，對于商業(yè)秘密范圍、禁止泄密、違約責(zé)任進行明確具體的約定，以最大限度地保護企業(yè)的商業(yè)秘密。此外，對涉及商業(yè)秘密的載體、場所應(yīng)進行區(qū)分管理，合理運用保密技術(shù)，如在權(quán)限系統(tǒng)中可予以進入控制、涉密區(qū)刷卡權(quán)等。5.完善泄密處置機制。在發(fā)生泄密事件后，應(yīng)及時核實泄密內(nèi)容，調(diào)查泄密原因及責(zé)任人，收集泄密證據(jù)，啟動追責(zé)機制，同時制定補救措施方案，開展保密整改。對于商業(yè)秘密侵權(quán)行為應(yīng)結(jié)合具體情況，既可以提請有關(guān)行政機關(guān)予以行政處罰，也可以提起民事訴訟，情節(jié)嚴重的還可以提起刑事控告。應(yīng)在專業(yè)人士的指導(dǎo)下厘清案件所涉事實，開展證據(jù)保全，同時要注意在訴訟過程中做好保密措施。綜上，從立法層面和出臺的指導(dǎo)案例來看，立法和司法機關(guān)加強了對企業(yè)商業(yè)秘密的保護，以往權(quán)利人舉證難、保護難的問題必將逐步得到解決。此前很多企業(yè)舉報或者訴訟無法進行就是因為相關(guān)材料不完備，這種情形下需要律師專業(yè)團隊介入，事前協(xié)助企業(yè)以系統(tǒng)化方式制定更完善的商業(yè)秘密保護機制，事后按相關(guān)要求全流程幫助企業(yè)完成起訴或者控告工作，為企業(yè)商業(yè)秘密提供全方位、強有力的法律保護?！咀髡撸簭埮?，北京市京師律師事務(wù)所】【責(zé)任編輯：尚鑫】
發(fā)表時間：2024-02-23 17:55:45

有限責(zé)任公司章程對股東資格繼承的限制和排除
在企業(yè)經(jīng)營過程中，事先規(guī)劃好股權(quán)繼承的相關(guān)事宜往往能在自然人股東突然離世時幫助公司平穩(wěn)過渡，避免因股權(quán)繼承發(fā)生糾紛而影響公司穩(wěn)定經(jīng)營。《公司法》第九十條規(guī)定：“自然人股東死亡后，其合法繼承人可以繼承股東資格；但是，公司章程另有規(guī)定的除外?！痹摋l規(guī)定提供了股權(quán)繼承的一般原則，即自然人股東的合法繼承人可以繼承股東資格，同時也允許公司章程做出其他安排。由此，公司章程在股權(quán)繼承中的重要性不言而喻。根據(jù)《公司法》第九十條和《最高人民法院關(guān)于適用〈
發(fā)表時間：2024-02-20 15:46:30

認罪認罰從寬視域下刑辯律師主觀能動性發(fā)揮之路徑優(yōu)化
隨著認罪認罰從寬制度實踐適用的不斷成熟，刑辯律師如何在協(xié)商過程中充分發(fā)揮主觀能動性，關(guān)系著被追訴人辯護權(quán)實現(xiàn)的程度。刑辯律師既不能突破現(xiàn)有制度設(shè)置的邊界，又要在制度的框架內(nèi)調(diào)動主觀能動性，在二者中前者決定人權(quán)保障的下限，而后者則能提高獲取從寬處理的上限。刑事辯護困境與機遇立足于刑辯律師主觀能動性視角，從司法案例省察認罪認罰從寬案件中刑事辯護所面臨的困境與挑戰(zhàn)，以激發(fā)認罪認罰從寬制度“活力”與維護犯罪嫌疑人、被告人合法權(quán)益。（一）認罪認罰
發(fā)表時間：2024-02-19 17:33:58

七大國際仲裁機構(gòu)仲裁規(guī)則對比解析
根據(jù)《中國國際商事仲裁年度報告（2021-2022）》數(shù)據(jù)顯示，中國仲裁案件標的總額高達近8600億元，其中涉外仲裁案件數(shù)量快速增長。由于其一裁終局性、保密性、可執(zhí)行性等自身特點所帶來的優(yōu)勢，選擇國際商事仲裁已成為大多企業(yè)的爭議解決方式之一。本文以主要國際仲裁機構(gòu)現(xiàn)行有效的仲裁規(guī)則為基礎(chǔ)，就仲裁程序涉及的通知與送達，啟動仲裁，仲裁通知答復(fù)，仲裁員人選異議，仲裁申請、答辯、反請求的形式和期限，臨時措施（仲裁保全）以及電子提交與視頻開庭這
發(fā)表時間：2024-02-06 11:27:24
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