公司法司法解釋四之解讀股東優(yōu)先購買權(quán)
近日，《最高人民法院關(guān)于適用中華人民共和國公司法若干問題的規(guī)定（四）》（以下簡稱“《解釋四》”）生效。該司法解釋于2016年4月公開征求意見，2016年12月最高院審委會討論并原則通過，2017年8月28日發(fā)布，即日生效，歷時不可不謂不長，號稱史上最難產(chǎn)的司法解釋之一?！督忉屗摹肪凸蓶|優(yōu)先購買權(quán)、公司決議效力、股東知情權(quán)、利潤分配權(quán)、股東代表訴訟等方面的問題作出了規(guī)定。北京市道可特律師事務(wù)所金融與資本市場團(tuán)隊(duì)將就《解釋四》之股東優(yōu)先購買權(quán)部分內(nèi)容的規(guī)定進(jìn)行簡要分析。股東優(yōu)先購買權(quán)，是指股東享有的同等條件下優(yōu)先購買其他股東擬轉(zhuǎn)讓股權(quán)的權(quán)利。股東之間基于相互信任而共同投資，優(yōu)先購買權(quán)是有限責(zé)任公司股東特有的一種法定權(quán)利，體現(xiàn)了對有限責(zé)任公司“人合性”的維護(hù)，并有效保證了有限責(zé)任公司的老股東通過行使優(yōu)先購買權(quán)實(shí)現(xiàn)對公司的控制權(quán)?！吨腥A人民共和國公司法》（以下簡稱“《公司法》”）第71條規(guī)定，股東向公司股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)時，其他股東享有在同等條件下優(yōu)先購買轉(zhuǎn)讓股權(quán)的權(quán)利。在《解釋四》出臺前，這是股東維護(hù)其優(yōu)先購買權(quán)的主要法律依據(jù)。但《公司法》對股東優(yōu)先購買權(quán)的行使通知、行使方式、行使期限、損害救濟(jì)等內(nèi)容并未明確規(guī)定，《解釋四》對行使股東優(yōu)先購買權(quán)的程序規(guī)則進(jìn)行了細(xì)化，明確了權(quán)利行使的邊界和損害救濟(jì)制度。一、《解釋四》排除了因繼承發(fā)生股權(quán)轉(zhuǎn)讓時適用優(yōu)先購買權(quán)的情形股東死亡以后，由繼承人繼承股東資格在《公司法》第75條中已有規(guī)定，《解釋四》對此進(jìn)一步予以明確因繼承發(fā)生的股權(quán)轉(zhuǎn)讓不適用優(yōu)先購買權(quán)條款。優(yōu)先購買權(quán)是為了保護(hù)公司的人合性，因?yàn)楣蓶|們對股東死亡，繼承人繼承股權(quán)應(yīng)當(dāng)有預(yù)見，因此，如果其認(rèn)為繼承會損害公司的人合性，則可以在章程中作出排除繼承的規(guī)定。但如果其沒有這樣的約定，其他股東即無權(quán)主張優(yōu)先購買權(quán)。法條鏈接：第十六條有限責(zé)任公司的自然人股東因繼承發(fā)生變化時，其他股東主張依據(jù)公司法第七十一條第三款規(guī)定行使優(yōu)先購買權(quán)的，人民法院不予支持，但公司章程另有規(guī)定或者全體股東另有約定的除外。二、《解釋四》對股東行使優(yōu)先購買權(quán)的程序規(guī)則作出了明確規(guī)定1.明確轉(zhuǎn)讓股權(quán)事項(xiàng)的通知方式及內(nèi)容要求對通知的方式，明確了應(yīng)當(dāng)“以書面或者其他能夠確認(rèn)收悉的合理方式”。如果未來對通知與否發(fā)生爭議，以“其他能夠確認(rèn)收悉的合理方式”通知的股東，要對已經(jīng)通知進(jìn)行證明。所以，股東以“其他能夠確認(rèn)收悉的合理方式”進(jìn)行通知時，為了避免未來出現(xiàn)爭議時對自己不利，要對通知的證據(jù)進(jìn)行固定。對通知的內(nèi)容，其他股東有權(quán)主張收到股權(quán)轉(zhuǎn)讓的“同等條件”的相關(guān)內(nèi)容，即應(yīng)當(dāng)在通知中將轉(zhuǎn)讓數(shù)量、價格、支付方式及期限等一并明確，才相當(dāng)于通知了“同等條件”。另外，因“同等條件”中對股權(quán)轉(zhuǎn)讓的“數(shù)量”進(jìn)行了明確，股東主張優(yōu)先購買部分股權(quán)的，將無法得到支持。法條鏈接：第十七條有限責(zé)任公司的股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)，應(yīng)就其股權(quán)轉(zhuǎn)讓事項(xiàng)以書面或者其他能夠確認(rèn)收悉的合理方式通知其他股東征求同意。其他股東半數(shù)以上不同意轉(zhuǎn)讓，不同意的股東不購買的，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定視為同意轉(zhuǎn)讓。經(jīng)股東同意轉(zhuǎn)讓的股權(quán)，其他股東主張轉(zhuǎn)讓股東應(yīng)當(dāng)向其以書面或者其他能夠確認(rèn)收悉的合理方式通知轉(zhuǎn)讓股權(quán)的同等條件的，人民法院應(yīng)當(dāng)予以支持。經(jīng)股東同意轉(zhuǎn)讓的股權(quán)，在同等條件下，轉(zhuǎn)讓股東以外的其他股東主張優(yōu)先購買的，人民法院應(yīng)當(dāng)予以支持，但轉(zhuǎn)讓股東依據(jù)本規(guī)定第二十條放棄轉(zhuǎn)讓的除外。第十八條人民法院在判斷是否符合公司法第七十一條第三款及本規(guī)定所稱的“同等條件”時，應(yīng)當(dāng)考慮轉(zhuǎn)讓股權(quán)的數(shù)量、價格、支付方式及期限等因素。2.明確優(yōu)先購買權(quán)的行使期間股東行使優(yōu)先購買權(quán)支付受讓股權(quán)對價款需要資金籌集時間，《解釋四》對權(quán)利行使的期間作出了規(guī)定。章程如對此有明確約定的，優(yōu)先遵照章程規(guī)定執(zhí)行。如果章程沒有規(guī)定的，以通知確定的時間為準(zhǔn)。但通知確定的時間短于30天的或通知未明確行使權(quán)利期間的，行使期間確定為30天。法條鏈接：第十九條有限責(zé)任公司的股東主張優(yōu)先購買轉(zhuǎn)讓股權(quán)的，應(yīng)當(dāng)在收到通知后，在公司章程規(guī)定的行使期間內(nèi)提出購買請求。公司章程沒有規(guī)定行使期間或者規(guī)定不明確的，以通知確定的期間為準(zhǔn)，通知確定的期間短于三十日或者未明確行使期間的，行使期間為三十日。3.明確通過拍賣或者產(chǎn)權(quán)交易所轉(zhuǎn)讓股權(quán)的特殊規(guī)定股東通過拍賣、產(chǎn)權(quán)交易所轉(zhuǎn)讓股權(quán)的，適用相關(guān)法律、司法解釋及產(chǎn)權(quán)交易所的交易規(guī)則。法條鏈接：第二十二條通過拍賣向股東以外的人轉(zhuǎn)讓有限責(zé)任公司股權(quán)的，適用公司法第七十一條第二款、第三款或者第七十二條規(guī)定的“書面通知”“通知”“同等條件”時，根據(jù)相關(guān)法律、司法解釋確定。在依法設(shè)立的產(chǎn)權(quán)交易場所轉(zhuǎn)讓有限責(zé)任公司國有股權(quán)的，適用公司法第七十一條第二款、第三款或者第七十二條規(guī)定的“書面通知”“通知”“同等條件”時，可以參照產(chǎn)權(quán)交易場所的交易規(guī)則。三、《解釋四》明確了其他股東對股權(quán)轉(zhuǎn)讓事項(xiàng)沒有強(qiáng)制締約的權(quán)利如果其他股東收到股權(quán)轉(zhuǎn)讓通知后，提出按同等條件優(yōu)先購買股權(quán)，但轉(zhuǎn)讓股東拒絕簽訂股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議，對股權(quán)轉(zhuǎn)讓事項(xiàng)作出反悔意思表示，其他股東沒有強(qiáng)制締約的權(quán)利，但轉(zhuǎn)讓股東應(yīng)當(dāng)對此承擔(dān)締約過失責(zé)任，賠償其他股東的合理損失。當(dāng)然，如果公司章程或全體股東就此有相關(guān)約定的，優(yōu)先遵照公司章或股東約定。法條鏈接：第二十條有限責(zé)任公司的轉(zhuǎn)讓股東，在其他股東主張優(yōu)先購買后又不同意轉(zhuǎn)讓股權(quán)的，對其他股東優(yōu)先購買的主張，人民法院不予支持，但公司章程另有規(guī)定或者全體股東另有約定的除外。其他股東主張轉(zhuǎn)讓股東賠償其損失合理的，人民法院應(yīng)當(dāng)予以支持。四、《解釋四》對股東行使優(yōu)先購買權(quán)的救濟(jì)方式作出了明確規(guī)定1.優(yōu)先購買權(quán)受到侵害可救濟(jì)，但應(yīng)在規(guī)定期限內(nèi)其他股東發(fā)現(xiàn)優(yōu)先購買權(quán)被侵害時，可以直接向人民法院主張按同等條件購買該轉(zhuǎn)讓股權(quán)進(jìn)行救濟(jì)。但為了維護(hù)交易的穩(wěn)定性，主張的時間不得超過發(fā)現(xiàn)權(quán)利被侵害之日起30日或股權(quán)變更登記之日起1年。2.主張股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同及股權(quán)變動效力問題，應(yīng)以主張按照同等條件購買股權(quán)為前提侵害優(yōu)先購買權(quán)的，權(quán)利人主張優(yōu)先購買權(quán)后，即使已經(jīng)完成了過戶登記，主張權(quán)利的股東還是可以把已經(jīng)過戶的權(quán)利追回，此時不管第三人交易時是善意還是惡意，法律更加看重保護(hù)人合性。3.股東以外的受讓人因優(yōu)先購買權(quán)無法實(shí)現(xiàn)合同目的的救濟(jì)途徑在該種情況下，關(guān)于股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同的效力，《公司法》并無特別規(guī)定，不應(yīng)僅因?yàn)閾p害股東優(yōu)先購買權(quán)認(rèn)定合同無效或可撤銷，而應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格依照《合同法》規(guī)定進(jìn)行認(rèn)定。正是基于此類合同原則上有效，因此人民法院支持其他股東行使優(yōu)先購買權(quán)的，股東以外的受讓人可以請求轉(zhuǎn)讓股東依法承擔(dān)相應(yīng)合同責(zé)任。法條鏈接：第二十一條有限責(zé)任公司的股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)，未就其股權(quán)轉(zhuǎn)讓事項(xiàng)征求其他股東意見，或者以欺詐、惡意串通等手段，損害其他股東優(yōu)先購買權(quán)，其他股東主張按照同等條件購買該轉(zhuǎn)讓股權(quán)的，人民法院應(yīng)當(dāng)予以支持，但其他股東自知道或者應(yīng)當(dāng)知道行使優(yōu)先購買權(quán)的同等條件之日起三十日內(nèi)沒有主張，或者自股權(quán)變更登記之日起超過一年的除外。前款規(guī)定的其他股東僅提出確認(rèn)股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同及股權(quán)變動效力等請求，未同時主張按照同等條件購買轉(zhuǎn)讓股權(quán)的，人民法院不予支持，但其他股東非因自身原因?qū)е聼o法行使優(yōu)先購買權(quán),請求損害賠償?shù)某?。股東以外的股權(quán)受讓人，因股東行使優(yōu)先購買權(quán)而不能實(shí)現(xiàn)合同目的的，可以依法請求轉(zhuǎn)讓股東承擔(dān)相應(yīng)民事責(zé)任?！矩?zé)任編輯劉耀堂】
發(fā)表時間：2017-09-01 11:03:43
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股東優(yōu)先購買權(quán)面面觀
摘要：在有限責(zé)任公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓過程中，為避免因一方或幾方股東將股權(quán)對外轉(zhuǎn)讓，新股東加入而破壞有限公司人合性，《公司法》賦予其他股東以優(yōu)先購買權(quán)。股東優(yōu)先購買權(quán)是基于股東權(quán)中的自益權(quán)而產(chǎn)生的一種基本股東權(quán)利，是股東為了保護(hù)自身利益而行使的不同意其他股東對外轉(zhuǎn)讓股權(quán)時的優(yōu)先受讓權(quán)。道可特律師事務(wù)所金融與資本市場團(tuán)隊(duì)將對股東優(yōu)先購買權(quán)的相關(guān)法律法規(guī)進(jìn)行梳理和解讀，并對常見的法律問題進(jìn)行剖析。一、法律法規(guī)規(guī)定（一）有限責(zé)任公司股東優(yōu)先購買權(quán)《公司
發(fā)表時間：2017-07-19 11:14:41
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以案說法，看跨國訴訟案件為何執(zhí)行難
國際貨物買賣合同是指營業(yè)地處于不同國家或地區(qū)的當(dāng)事人之間所訂立的，并由一方提供貨物并轉(zhuǎn)移所有權(quán)，另一方支付價款的合同。國際貨物買賣合同是當(dāng)今買賣合同最復(fù)雜形式之一。由于此類合同的當(dāng)事人往往常處于距離遙遠(yuǎn)的不同國家，其文化背景、法律制度各不相同，使得諸如貨物運(yùn)輸、政府許可、海關(guān)手續(xù)、價款支付以及糾紛解決等程序及法律適用均相當(dāng)復(fù)雜。國際貨物買賣合同最鮮明的特征就是國際性，無論是合同的主體，還是在合同的訂立、履行等方面都有涉外因素。本文將通過
發(fā)表時間：2017-06-26 17:23:05
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關(guān)于侵犯公民個人信息刑事案件司法解釋幾點(diǎn)問題說明
2017年5月9日，最高人民法院和最高人民檢察院聯(lián)合發(fā)布了《關(guān)于辦理侵犯公民個人信息刑事案件適用法律若干問題的解釋》（下稱《解釋》），對《中華人民共和國刑法》第253條之一所規(guī)定的“侵犯公司個人信息罪”的定罪量刑以及相關(guān)法律適用，給出了全面、明確、系統(tǒng)的規(guī)定。該《解釋》已于2017年6月1日起施行。作為兩高首次就侵犯公民個人信息犯罪的具體定罪量刑標(biāo)準(zhǔn)出臺的司法解釋，隨著《解釋》的出臺，在企業(yè)經(jīng)營實(shí)踐中，一些長久以來為公眾所關(guān)注而又邊界模
發(fā)表時間：2017-06-09 12:46:19
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“圍魏救趙”計(jì)：用一個商標(biāo)訴訟維護(hù)另一商號權(quán)益
中國古代的三十六計(jì)，是一個經(jīng)典的戰(zhàn)爭策略庫，雖歷史久遠(yuǎn)，但并不過時。而民商事訴訟也像一場戰(zhàn)役，原被告雙方排兵布陣，都想贏得勝利，戰(zhàn)爭的一般規(guī)律是強(qiáng)者勝弱，但也會發(fā)生以少勝多的經(jīng)典戰(zhàn)役。參考三十六計(jì)，律師為當(dāng)事人設(shè)計(jì)出更優(yōu)的訴訟策略模型，既可幫強(qiáng)者把控戰(zhàn)局，防止疏忽，又可幫弱者創(chuàng)新思路，扭轉(zhuǎn)局勢。故筆者根據(jù)自己辦理的一個商標(biāo)侵權(quán)案件，粗淺分析“圍魏救趙”計(jì)在這個案件中的使用，拋磚引玉，供同行參考。共敵不如分?jǐn)?，敵陽不如敵陰?！度?jì)》基本案情A公司是國內(nèi)具有較大知名度的互聯(lián)網(wǎng)醫(yī)療平臺，其公司名稱中有“A”商號，故多年來一直使用“A”或“A公司”字樣進(jìn)行線上及線下宣傳，但“A”商號并未注冊商標(biāo)。A公司注冊的商標(biāo)是007,其APP命名為“007（A公司）”。B公司是A公司的競爭對手，但影響力、知名度均不及A公司。B公司發(fā)現(xiàn)A公司并未將“A”商號注冊為商標(biāo)，故直接將“A”作為其APP名字。通過搜索，顯示如下情況：1、電腦端：因B公司在百度購買大量競價排名關(guān)鍵詞，輸入“A”、“007”字樣，排名第一的均是B公司的“A”APP下載鏈接，之后才是A公司的“007（A公司）”APP下載鏈接；2、手機(jī)端：在蘋果手機(jī)或安卓手機(jī)端里輸入某搜索關(guān)鍵詞，第一個顯示的APP是“007（A公司）”，第二個是“A”，兩個APP的logo、介紹都非常相似。因以上情況，導(dǎo)致大量用戶將“007（A公司）”和“A”兩個APP混淆，以為是同一家公司的兩個APP，A公司的用戶流量被分流，嚴(yán)重影響其商業(yè)利益。A公司希望B公司在其APP上停止使用“A”字樣，但B公司不同意，故A公司欲對B公司提起商號權(quán)侵權(quán)及不正當(dāng)競爭訴訟，以維護(hù)自己的權(quán)益。訴訟策略設(shè)計(jì)接受A公司委托時，我方仔細(xì)分析了本案的利弊：1、訴訟難點(diǎn)：A公司對“A”商號雖有商業(yè)利益關(guān)聯(lián)性存在，但不享有排他性的使用權(quán)，直接對B公司提起商號權(quán)侵權(quán)及不正當(dāng)競爭訴訟，要求B公司在其APP上停止使用“A”字樣，難度很大。2、訴訟有利點(diǎn)：B公司在百度將A公司的“007”商標(biāo)購買為競價排名關(guān)鍵詞，侵犯了A公司的商標(biāo)權(quán)，這點(diǎn)比較明確。三十六計(jì)之“圍魏救趙”計(jì)，原指戰(zhàn)國時齊軍用圍攻魏國的方法，迫使魏國撤回攻趙,而使趙國得救，其策略模型如下圖：在本案中，我方參考“圍魏救趙”模型，將一個案件拆分成“商標(biāo)侵權(quán)”、“商號侵權(quán)及不正當(dāng)競爭”兩個案件，如圖：案件拆分后，再設(shè)計(jì)如下訴訟策略，如圖：即A公司先對B公司提起“007”商標(biāo)的商標(biāo)權(quán)侵權(quán)訴訟（第1個案件），訴訟中不僅主張較大金額的賠償，還保留使用訴訟財產(chǎn)保全等措施，以對B公司施加壓力。此“007”商標(biāo)權(quán)訴訟有三個可能結(jié)果：結(jié)果一：A公司勝訴→A公司再對B公司提起“A”商號的商號權(quán)侵權(quán)及不正當(dāng)競爭訴訟（第2個案件）；結(jié)果二：雙方調(diào)解注：A公司只接受“007”商標(biāo)、“A”商號的綜合調(diào)解方案，單獨(dú)的“007”商標(biāo)調(diào)解方案不接受。結(jié)果三：A公司敗訴注：可能性較小。案件結(jié)果本案起訴后，經(jīng)法院調(diào)解及原被告雙方多次談判，最終達(dá)成綜合調(diào)解方案：1、A公司不再追究B公司侵犯“007”商標(biāo)權(quán)的責(zé)任，B公司停止將“007”商標(biāo)作為百度競價排名搜索關(guān)鍵詞；2、B公司承諾不再使用“A”作為其APP名稱，若使用，必須加“B公司”或其他明確區(qū)別雙方的備注，如“A(B公司)”?！矩?zé)任編輯劉耀堂（yaotangl@126.com）】
發(fā)表時間：2017-06-09 12:38:59
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